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民法总论相关课件复习资料


法学专业本科主干课程

民 法

总论
51 课时

主讲:陈志强

前 言
1、“民法”课程的性质和在法学专业本 科课程体系中的地位 2、总学时 本学期51课时。 3、学习方法 自学与听课相结合;教材、听课与法条 相结合;理论与实践(立法、司法、守法 实践)相结合

教学要求
1、总结:每一章节的“名词解释”,并 整理民法专题 2、提问:尝试自己查找资料解答,或,书 面方式提问 chenzq8193@163.com 3、辩论:几乎任何的民法判断都是有条件 和有争论的 4、实践:媒体说法、法院旁听、义务咨询 与民事诉讼

《民法总论》相关法律条文
1、《民法通则》及其司法解释 2、《物权法》 3、《合同法》及其司法解释 4、《中国民法草案建议稿》第一编 “总则” [ 法律出版社,2003年5月 版] 5、 参考:台湾地区、或德国、法国 或日本国《民法典》 6、中华人民共和国侵权责任法

课外参考书目、资料 (1)辅助教材: 徐国栋:《民法总论》,高等教育出版 社 郑玉波:《民法总则》,中国政法大学 出版社 王泽鉴:《民法总则》,中国政法大学 出版社 [德] 迪特尔 · 梅迪库斯 《德国民法总 论》,法律出版社

(2)国内报刊: 《民商法论丛》、 《民商法学(人民大 学复印资料)》 、《法学研究》、《中国 法学》 (3)网站: http://www.civillaw.com.cn http://www.privatelaw.com.cn

第一章 民法概述
第一节民法的来源和 调整对象 一、“民法”一词的 来源 二.民法的调整对象 第二节 民法的特点 一、民法是私法 二、民法是权利法 三、民法是实体法 四、民法具有一定程 度的任意性 第三节 民法的历史 第三节 民法的体系 一、外国民法典的编 纂体系 二、我国民法草案的 体系 三、我国理论界的建 议 第四节 民法的渊源和 适用范围 一、民法的渊源 二、民法的适用范围

民法学者面临的3大问题
? 一、为何民法的命名方式不同于其他部门法? ? 二、为何民法的包容量远远超过其他部门法? ? 三、为何在许多民法理论著作中,都规定和 讨论法的一般问题?

民法词源考
? ? ? ? 一、民法的词源及其同源词 古罗马的Ius civile是现代民法的词源 Civis 军人 引申为市民 Civitas “许多战士集合起来所组成的军队 或战斗团体” 引申为市民社会 ? Ius civile 市民法 不同于“圣法”、万民法

市民法的产生
? 查士丁尼《法学阶梯》“很显然,自然法更为 古老,它是与人类本身同时,自然传授的事 务。事实上,市民法则在城邦开始被建立、 长官开始被创立、法律开始被写成文字时, 才开始存在”。 ? 在自然状态-社会契约-市民社会的历史解 释模式中,市民法是结束了自然状态后公共 权力发挥作用的产物,它是市民社会的世俗 法的整体。

东罗马帝国皇帝查士丁尼 的 四部法律汇编——总法典模式
? 公元六世纪,在东罗马帝国皇帝查士丁尼主 持下,将罗马法整理编纂为: 《查士丁尼法典》 《查士丁尼学说汇编》 《查士丁尼法学阶梯》 《查士丁尼新敕》 ? 至公元12世纪中叶被称为《查士丁尼国法大 全》。因其主要内容属于调整市民之间关系 的民事法律规范,所以又称《民法大全》。

综合的市民法的部门法化
? 大陆法系 “六法分类法” ? 宪法、民法、商法、刑法、刑事诉讼法和民 事诉讼法。 ? 简化寻法活动的编排法律方式 ? 六法的产生条件: ? (1)商人法的产生 ? (2)法院的分工

第一部部门法意义上的民法典是1756 年《巴伐利亚民法典》 ? 结构为四编: ? 第一编是法规范之一般与人法;

? 第二编是物法; ? 第三编是继承法; ? 第四编是合同和其他债

对民法变迁史的总结
? ? ? ? 一、部门法意义上的民法产生时间 1756年《巴伐利亚民法典》 二、民法与其他部门法的真实联系 最古的民法,是人类不如国家时代的法的整体, 随着时间的流逝,各种各样的法从民法中分发 出来。 ? 阿根廷学者西福恩特斯“民法包括其他法律部 门从其内容完全分离出来后(自罗马市民法以 来)留下或剩余的东西,这些法律部门有公法、 商法、诉讼法、农业法、矿业法、劳动法等 等。”

对开篇三个问题的解答
? 1、民法的命名 ? 从民法分离的诸法,都经过了逻辑化的处理, 而民法本身并未经过这种处理。 ? 2、民法的“块头”大于其他部门法。 ? 3、民法探讨一般问题。刑法学者黄风:“民 法是一切部门法的基础,其他各种法可以说都 是从不同侧面对民事法律关系和基本原则的保 护、充实和发展,或者为他们的完满实现创造 必要的法制条件和环境” ? 4、并非现代所有的部门法都从民法分发出来。

民法的调整对象
一、国内民法调整对象之法律依据 ? 《民法通则》第2 ? 《合同法》第2条: 本法所称合同是平 条:中华人民共和 等主体的自然人、 国民法调整平等主 法人、其他组织之 体的公民之间、法 间设立、变更、终 人之间、公民和法 止民事权利义务关 人之间的财产关系 系的协议。 和人身关系。

民 法 的 调 整 对 象

调整 平等 主体 之间 的财 产关 系 调整 平等 主体 之间 的人 身关 系

主体

自然人、法人、其他组 织、特殊情况下的国家 物的归属和利用关系 商品交换关系 财产继承关系

内容

财产流 转关系

特征

平 等 自 愿 一般等价有偿
平等性、人身性、 无直接财产性、与财产有关性 民法保护性

内容: 人格关系、身份关系

特征:

? 财产关系的一般分类: ? 1、物权关系 ? 指因对物的占有、利用、归属而产生的财产关 系,包括财产所有关系、用益关系、担保关系 和占有关系。 ? 所有权,所有人对其财产依法享有的占有、使 用、收益和处分的权利。 ? 用益物权,指对他人之物,在一定范围内,加 以使用、收益的权利。 ? 担保物权,指以确保债务清偿为目的,而在债 务人或第三人的特定物上所设立的物权。

? 乙通过竞标方式取得了深圳红树林片区的一处 土地使用权,并在此地块上建设了“海怡东方” 的楼盘; ? 甲购买了海怡东方A栋15-C单元的房产所有权; ? 甲没有选择一次付款的支付方式,而是向招商 银行贷款了全部楼款的60%,因此须以自己购 买的A-15-C单元为银行设定抵押权,以担保偿 还贷款。

? 2、债权关系 ? 债权关系是指按照合同的约定或者依照法律的 规定,在当事人之间产生的特定的权利和义务 关系。

? 债权契约(合同),因当事人互相意思表示一 致而成立,旨在实践私法自治之理念,其所保 护者,乃当事人间之信赖及期待 ? 无因管理,旨在适当界限“禁止干预他人事物” 与“奖励互助义行”二项原则,使无法律上义 务而成为他人管理事务者,在一定要件下享有 权利,负有义务。 ? 不当得利,旨在调整欠缺法律依据之损益变动, 使无法律上之原因而受利益,致他人受损害者, 负返还其利益之义务。 ? 侵权行为,在填补因故意或过失不法侵害他人 权利所生之损害,期能兼顾加害人之活动自由 及被害人保护之需要。

? 甲向乙购买汽车,价金25万元 ? ? 甲不知其妻已付款,重复付款给乙的会计 ? ? 甲驾车回家途中不慎撞伤丙而逃逸 ? ? 路人丁送丙赴医救治,支出医药费5000元。

? ? ? ? ? ? ? ? ?

人身关系的一般分类: 1、人格关系 (1)人格 即国家赋予自然人、社会组织或目的性财产充 当民事主体的资格。 (2)人格权 自然人、法人对其自身精神要素享有的权利。 如生命健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣 誉权等。 2、身份关系 人类因组织家庭、繁衍子孙发生的社会关系。 夫妻关系、血亲关系等。

民事权利

财产权利

人身权利

债权

物权

人格权

身份权

二、民法调整对象历史考察
? 民法调整主体间的人身关系和财产关系 ? 二分制来源于法学阶梯体系 ? “人、物、讼”,基础是实体法和程序法不 分 ? 法学阶梯体系的意义: ? 1、人文主义 ? 2、悲观主义 ? 3、与哲学上的主体与客体关系问题的关联

前资本主义时期
? 这是指反映并调整简单商品经济关系的民法,存在于 奴隶社会和封建社会。这类民法以古代罗马私法为典 型代表。 ? 至少在公元二世纪时,罗马的法学家就已系统整理、 编纂了私法。 ? 公元161年前后盖尤斯编纂的《法学纲要》(亦称 《法学阶梯》),把罗马私法分为人法、物法、诉讼 法三编。在内容上,《法学纲要》精华在于确立了人 格权、个人财产所有权和签订合同的自由权,在民法 史及至法制史上建立了权利主体,所有权和契约自由 的概念。这正是商品关系在法律上的要求和反映,成 为后世民法的范本和基础。

《法国民法典》又称《拿破伦法典》,1804 年3月21日公布实施,共2283条。 第一编人法,是关于民事主体的规定,包 括民事权利、住所、婚姻和离婚、血缘关系、 收养、亲权和监护等。 第二编物法,包括各种财产、所有权及其 他物权的规定。 第三编取得财产的各种方法,首先规定了 继承、生前赠与、遗嘱和夫妻财产制;其次规 定了债务关系,包括债务的种类、债的消灭、 清偿证明、准契约、侵权行为、及各种债务关 系,附以质权的抵押权;最后规定了消灭时效 和取得时效。

《法国民法典》有现代《法学纲要》之称, 它对罗马法的继承,主要就表现在对盖尤斯及 查士丁尼《法学阶梯》的体例及其法律原则的 沿用、吸收、加工和改造上。 与《法学阶梯》相比,二者的最大区别是: 《法国民法典》将《法学阶梯》中的诉讼法部 分删除出去,于1906年制定了《民事诉讼法》, 摆脱了罗马法中实体与程序法不分的状态。

? 《法国民法典》的贡献: (1)按资本主义生产方式的要求,首创了权利 自由和平等原则、所有权绝对原则、契约自由 原则、过失责任原则。 (2)立法技术新颖、编排有条理、逻辑严谨、 用语简明。 ? 恩格斯指出:《法国民法典》“把商品生产者 社会的第一个世界性法律即罗马法以及它对简 单商品所有者的一切本质的法律关系(如买主 或卖主、债权人和债务人、契约、债务等等) 所作的无比明确的规定作为基础。”

《法国民法典》的局限性: 1、作为民事主体的人和亲属关系中的人尚 未区分开来 2、家庭关系中,强调以男子为中心的夫权 和夫权思想 3、出于大革命中资产阶级对封建社会团体 的憎恶,对法人没有作出规定

《德国民法典》是1896年制订,1900年1月1 日起生效的,分五编,共2385条 。 第一编总则,规定了关于作为权利主体的 自然人的一般准则和法人的一般规定以及物、 法律行为、期限、时效、权利的行使和担保。 第二编债务关系法,规定了根据契约、不 当得利及侵权行为而产生的各种债。 第三编是物权法,规定了占有、所有权、 地上权、役权、先买权、抵押权、质权等。 第四编是亲属法。 第五编是继承法。

《德国民法典》的最大特点: 1、作为垄断资本主义时期的产物,内容上带有 新的时代烙印; 2、吸收了罗马法研究的丰硕成果,直接采用许 多学理概念和抽象思辨、严谨周祥: (1)在内容上,法典规定了诚实信用,善良风 俗等一般性条款,规定了详尽的法人制度;规 定了不利于缔约弱者的“表示主义”条款;并 对中小私有者的所有权加以限制。 (2)在结构体系上,它采用了设立总则的《学 说汇编》体系,将民事主体制度从亲属制度中 独立出来,逻辑严谨,风格独特。

苏俄民法典
? 1922年制订,1923年1月1日实施。共436条, 内容包括总则、物权、债、继承各编。是第 一部社会主义民法。

? 《苏俄民法典》调整社会主义组织之间,公 民之间、社会主义组织与公民之间的财产关 系和人身关系,并且把土地关系、劳动关系 和婚姻家庭关系从民法的调整对象中分离出 来,由专门的法律调整,从而突破了传统民 法调整范围和界限,建立了社会主义民法的 体系和内容。

我国民法典的起草
? 从1954年开始,全国人大法制委员会开始组 织制订我国民法典,于1956年草拟了民法典 的初稿。 ? 1962年第二次组织了民法典的编纂工作,至 1964年7月,草拟出《中华人民共和国民法 (试拟稿)》。 ? 1979年11月全国人大常委会法制委员会成立 民法起草小组,开始了第三次民法起草工作。 于1982年完成了《中华人民共和国民法草案 (第四稿)》,分8编,共465条。 ? 1986年4月12日第六届全国人大第四次会议正 式通过了《中华人民共和国民法通则》。 ? 2002年12月,第九届全国人大常委会第一次审 议了《中华人民共和国民法(草案)》。

中华人民共和国民法草案的特点
1、把中国的自然人和法人所享有的民事权利 做了周全的列举,是中国的公民、自然人和法 人所享有的民事权利的一个宣言书。

2、突出了人格权的保护。这表明21世纪的中 国尊重人,更加尊重人的尊严和人的价值。
3、它凸现了物权,比较系统地规定了物权。 4、把侵权行为的责任做了一编规定。

5、草案对原来已有的单行民事法律做了完善。

民法典的编纂体系
民法典编纂体系纵观全球,不外乎两种: 一种是罗马式,由罗马法学家盖尤斯在 《法学阶梯》中创设的,分为“人法、物法、 诉讼法”三编。 法国民法,剔除《法学阶梯》中的诉讼法 内容,把物法分为财产法和取得财产的方法。 法国民法典没有总则,缺少一般原则。 财产权中没区别物权和债权,也没有在严 格区分物权与债权的基础上形成独立成编的物 权法和债权法。

民法典的编纂体系
第二种是德国式,把民法典分为五编: 总则、物权、债权、亲属、继承。 首先确定了总则,然后区分了物权和债 权,区分了财产法和身份法,把继承单列 一编,形成完整,明晰的体系,是注释法 学家对民法的伟大贡献,是世界法学的历 史瑰宝。 大陆法系绝大多数国家都接受了德国 式民法典体系。

? 民商分立和民商合一 ? (1)中世纪末期商法的形成及大陆 法中民商分立的制度 ? 地中海沿岸,基尔特(行会),商习 惯法,14世纪后设立裁判机构,15世 纪民族国家形成,1563年时法国首先 设立商事法院,1673年法国《陆上商 事条例》,1681《海事条例》,《拿 破仑法典》、1807年《商法典》

? 德国,中世纪末形成商习惯法,1848 年德意志各邦制定了统一的《德意志 普通票据条例》,1861德意志联邦 《德国普通商法典》,1870年成立联 邦高等商事法院,1874年德意志帝国 起草民法典,1890年公布民法典。 1897年公布了新的商法典 ? 商法典产生于封建社会末期,较民法 在前,是由历史的原因形成的

? (2)大陆法系国家民商合一的情况 (以瑞士为典型) ? 联邦国家,各邦都有自己的民法典和 一些商事法规,无统一的民法典也无 统一的商法典,1874年瑞士修改宪法 使联邦可以制定债务法,1881年《债 务法典》,1898年再次修改宪法使联 邦可以制定民法典,1907年通过民法 典,将债务法作为第五编,包括公司 法和商业登记法等。

? (3)中华民国时期采用民商合一制度 ? 立法法院院长胡汉民、副院长林森提议制 定民商合一的民法典,主要理由有:民商 分立是中世纪情况形成的,当时商人为一 特殊阶层,有特别地位,所以另定法典, 另设法庭,以适应之。现在商人已无特殊 地位,商行为也无独立存在,任何人皆可 从事商行为(参股于公司、签发支票汇票、 买卖证券等),民商划分,全无意义。特 别在我国,商人本无特别地位,强予划分, 毫无必要。

? 立法院参考瑞士、苏俄、泰国各国民 商合一的民法典,制定了民法的债编, 以后又制定了公司法、票据法、海商 法、保险法四部单行法,未制定单独 的商法典,独树一帜,台湾1929年 《民法总则》公布后,批准提议后, 将商法总则的经理及代办、行纪、仓 储、运送营业及承揽等部分编入民法 债权编,其他制定单行法规。使民商 合一的立法体制得以确立。

? (4)现代民商法问题 ? 民商分立:法、德、日等大陆法系 国家 民商合一:瑞士、泰国、土耳其、台 湾、意大利 法国1966年《公司法》,德国《股份 公司法》、《有限公司法》,加上 其他单行法,商法典已支离破碎

我国民法草案的体系
九届全国人大常委会审议的《中华人民共 和国民法草案》分为九编: 第一编 总则 第二编 物权法 第三编 合同法 第四编 人格权法 第五编 婚姻法 第六编 收养法 第七编 继承法 第八编 侵权责任法 第九编 涉外民事关系的法律适用法

我国理论界的建议
梁慧星教授主持的 建议稿: 第一编 总则 第二编 物权 第三编 债权总则 第四编 合同 第五编 侵权行为 第六编 亲属 第七编 继承 王利明教授主持的 建议稿: 第一编 总则 第二编 人格权 第三编 婚姻家庭 第四编 继承 第五编 物权 第六编 债权总则 第七编 合同 第八编 侵权行为

民法的多种含义
形式民法和实质民法:

形式民法:是指按照一定体系编纂并以民法 命名的成文法典,即民法典。我国目前还没 有民法典,因此形式民法还不存在。
实质民法:是指所有调整平等主体之间的财产 关系和人身关系的民事法律规范的总称。它包 括民法典,其他民事法律、法规以及散见于其 他法律、法规中的民事法律规范等。

民法的多种含义(续)
广义民法和狭义的民法: 广义民法:是指调整所有民事关系的成文法和 不成文法。即调整所有财产关系、人身关系和 婚姻家庭关系的法律,包括婚姻法、继承法, 以及公司法、保险法、破产法等。

狭义民法:即部门法意义上的民法,指调整 一定范围的财产关系和人身关系的法律,不 包括属于传统商法内容的法律。

民法与民法学 “民法”一词有时指作为一个部门法的民 法,有时指作为法学学科的民法学。 民法学是研究民法规范及有关学理的一门 法律科学。 狭义的民法学是以阐明现行民法规范为内 容的民法学,称民法规范学,也称民法解释学。 广义的民法学包括民法哲学、民法社会学、 民法史学和比较民法学等。 民法与民法学是两个性质不同,同时互有 联系和影响的两个概念。

民法的渊源
通常说的民法渊源,是指民法的效力渊源, 即根据民法的效力来源而划分的民法的不同形 式,包括制定法、判例法、习惯以及法理等, 主要表现在各国家机关在其权限范围内制订的 各种法律文件之中。 1、宪法中的民法规范 2、民事法律 3、国务院制定发布的民事法规、国务院各 部委制定发布的民事法律规范 4、地方性法规、自治法规和经济特区法规中 的民事规范、地方政府规章中的民事法律规范

民法的渊源(续)
5、特别行政区的民事规范 6、 国家机关对民事规范的解释——其本身不 是民事法律规范,但具有约束力,视为广义的 民事规范

7、国际条约中的民法规范 8、习惯——只在某些情况下承认习惯具有法 的效力 9、判例——我国现行法律并未明文规定判例 制度,判例并无法律拘束力 10、法理——我国现行法和司法实践,均未将 法理作为民法渊源

第三节 民法的性质
? 民法是市民社会法

? 民法是私法
? 民法是权利法

一 、民法是市民社会法
? 民法是市民社会的法,公法是政治国家的法, 市民社会是相对于政治国家的概念。 ? 当出现市民社会和政治国家二元后,形成了对 市民和公民的不同的法律要求。为满足市场经 济的发展需要和对人性的关怀需要,将对市民 社会中有关利益分配和保护的任务主要赋予民 法调整。此为民法之本质。 ?

社会关系

市民社会——政治国 家
个人利益 自治 社会利益 强制

权利本位 私法

社会本位 公法

? 1、西塞罗认为市民社会指业已发达到出 现城市的文明政治共同体的生活状况。 ? 2、黑格尔认为市民社会是处在家庭与 国家之间的差别的阶段。 3、马克思认为市民社会是与政治社会相 对应的,是特殊的私人利益关系的总和。
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? 市民法的传统理念
? ? 1、私权神圣 私权神圣是指民事权利受到法律的充分保障,任何人 或者任何权威均不得侵犯,并且非依公正的司法程序, 不得限制或者剥夺。 (1)民事权利是自然和当然的权 利 (2)民事权利系统是开放的 (3)私权神圣的重点在于人格权神圣和所有权神圣 2、身份平等 民法平等指法律资格平等,也即权利能力平等。 3、意思自治 意思自治指当事人依照自己的理性判断去设计自己 的生活,管理自己的事务。存在两大前提,即自由和理 性。

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二、 民法是私法
公法与私法的划分 ? 1、区别的标准 ? 对于区别的标准学术界有许多分歧, 通说是凡规律国家或公共团体为其双 方或一方之主体者之法律关系,而以 权力服从关系为基础者为公法。仅规 律私人间或私团体间之相互关系,而 以平等关系为其基础者为私法。 ?
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? 2、区别的意义 ? (1)反映现实生活中可以形成两个主体 ? (2)两条线都反映其基本特征 ? 公法中双方当事人都受法律的强制性约束, 而私法中双方是自由决策的,由自己承担责任。 ? (3)不同的程序加以适用 ? 私法案件由普通法院(民事审判庭)管辖, 使用民事诉讼程序。公法案件中,刑事案件由普 通法院(刑事审判庭)管辖,适用刑事诉讼程序; 行政案件,原则上须经行政救济程序,即由行政 机关进行复议,向法院起诉则由行政法院(行政 审判庭)管辖,适用行政诉讼程序。 ?

? 公法优位/私法优位 ? 1、公法优位主义 ? 认为公法的地位优于私法,私法被包括在公 法之中。 ? 它认为一切社会生活领域和一切社会关系, 都属于公法和公权利的作用范围,仅对于某些 社会关系,划出一定的范围,授权当事人自己 去处理,而国家对此仍保留撤回的权力,即国 家中心主义的法律观。 ?

? 2、私法优位主义 ? 认为私法应居于优越地位,其根据为“社会 契约论”,表现为法治国家的制 度。 ? 它认为公法设置的目的在保障人民的私权, 人民的权利非因重大的正当事由及依法定程序, 不受限制和剥夺。 ? 3、长期以来我国都奉行一种“先刑后民”的 观点,这是长期的重刑轻民的结果,对私权的 保护非常的不利,意味着未实现真正的法治, 仍然是国家权力凌驾于个人权利之上,所以现 在主张私法优位而非公法优位。

? 王某系一杂货店主,某日一顾客从王某店中 购买了一盒冰淇淋,从这盒冰淇淋里吃出一 条铁丝,就找王某理论。王某大怒,打电话 给供货单位该市某食品公司,要求食品公司 赔礼道歉并予以赔偿,但对方不愿赔礼道歉, 更不愿予以赔偿,王某便在电话里说:“你 们赔我一百万,否则我就向媒体曝光!”数 日后,王某被该市人民检察院以敲诈勒索罪 提起公诉。 ? 人民检察院的做法是否正确?

三、民法是权利法
? 民法学中所涉及的内容都是以权利为中心构 建起来的。民法的重要内容就是规定和保障 民事主体的合法民事权利,它的一切制度都 以权利为轴心建立起来,如规定了权利的主 体(自然人、法人、合伙)、行使权利的方 式(法律行为和代理)、民事权利的种类、 权利保护的方式(民事责任)、权利保护的 时间限制(诉讼时效)等内容,这完全是一 个以权利为中心的体系。

? ? 民法中法条的规范性质,任意性、授权性规 范居多。这类法律规范规定具有肯定内容的 权利,如人格权、身份权、物权、债权等, 被授权者有完成这样或那样的积极行为的权 利。以授权性规范为主体的民法,重在鼓励 民事主体积极进行活动并对这种活动加以引 导。因此,民法是以权利为本位的法,民法 学就是权利之学。

? 立法目的:将宪法中保障人权这一条具体化。 ? 民法作为权利法是实现人权的手段,人权 是作为人所应有的权利,它只有由制定法加 以体现,才能变成现实的权利,民法中规定 的人身权和财产权是人权的具体化和确实保 障,因此,严格实施民法就是保障人权,完 善民法就是提高我国对人权的保护水平。

? 四、民法为国内法 五、民法为普通法 六、民法为实体法 ? 七、民法为行为规范兼 裁判规范

案例 杨金刚诉长沙市公安局损害赔偿案
原告杨金刚原系被长沙市公安局第一看 守所关押的囚犯。1992年11月4日晚,杨在看 守所的电视室看电视,而另一囚犯刘某违规 擅自在监舍用汽油烧水,不慎引燃汽油桶着 火。刘某当时即将燃烧的汽油桶抛向电视室, 燃油溅到杨金刚身上,致其全身多处烧伤。 第一看守所当即将杨送医院抢救,共住院3个 月,花费医疗费8400元。1993年6月,杨金刚 转院作截肢手术,右小臂截除 2/3,成终生残废。1993年6月11日,杨金刚 写报告要求提前释放治病。1993年8月12日, 长沙市中级人民法院作出(1993)长中刑执字 第862号刑事裁定书,减去杨金刚的余刑。

? 经查,长沙市公安局第一看守所在杨金刚烧 伤事故发生前一周刚向全体人犯进行过防火 安全教育并查缴了危险晶。但囚犯李某仍在 事故发生前三天偷了一火炉藏于监舍;而囚 犯刘某见同监舍内一油漆工的床下藏有汽油, 遂偷去烧水,致使事故发生。 ? 原告杨金刚起诉要求法院判令长沙市公 安局偿付生活费、继续治疗医药费共计8万元, 或者给予安排工作。 ? 被告长沙市公安局辩称:杨金刚烧伤致 残并非被告的直接责任所导致;原告起诉亦 已过诉讼时效。请求法院实事求是公正裁决。

长沙市西区人民法院一审
一审认为:长沙市公安局第一看守 所对人犯将汽油带入监舍查禁不严,给 监舍及被监禁人员带来隐患,有一定责 任。但第一看守所并未直接致伤杨金刚, 杨金刚也无证据表明第一看守所直接对 自己实施了人身伤害,故对杨金刚的诉 讼请求不予支持。一审判决驳回原告杨 金刚的诉讼请求。

长沙市中级人民法院二审
? 长沙市中级人民法院经调查审理后认为:事 故的肇事者是刘某。长沙市公安局对此负有 监管责任,但不是此次事故的侵害行为人。 杨金刚以人身伤害赔偿为由,要求长沙市公 安局负侵权的民事责任,缺乏法律依据。其 请求不属人民法院受理民事诉讼范围。湖南 省长沙市中级人民法院依照<中华人民共和 国民事诉讼法》第153条第(二)项的规定, 作出如下裁定:(1)撤销长沙市西区人民法 院一审民事判决; (2)驳回原审原告杨金 刚的起诉。

[提示与讨论]

长沙市中级人民法院二审除认定长沙市公安 局第一看守所监管犯人不严的失职行为与杨金 刚被烧伤的损害事实并无直接的、必然的因果 关系外,更重要的理由是:长沙市公安局与被 其监管的犯人之间是监管与被监管的关系,两 者并非平等的民事主体。公安局监管犯人是执 行国家法定职责的行为,而非一般的民事行为。 故杨金刚在被监管过程中被烧伤,不属于民事 活动中的人身伤害。就本案所涉及的事故而言, 长沙市公安局第一看守所在监管犯人的工作中 确实存在失误,应当为此承担相应的责任,但 该责任并非民事赔偿责任。

第四节 民法的基本原则
第一节 民法基本原则概述 一、民法基本原则的概念 二、民法基本原则的意义 第二节 平等原则 第三节 自愿原则 第四节 公平原则 第五节 诚实信用原则 第六节 禁止权利滥用原则 第七节 公序良俗原则

民法的基本原则的概念和意义
民法的基本原则,是贯穿于民事立法、司法以 及民事活动的基本准则。它集中反映了我国社会 主义经济体制和政治制度的本质特征。 1、指导性 —— 指导民事立法、司法和民事 活动的基本原则 2、涵盖性 —— 贯穿于各种民事制度的基本 准则 3、根本性 —— 民法调整的社会关系与民法 观念的综合反映

民法基本原则的意义
? 是民事立法的准则 ? 是民事主体进行民事活动的基 本准则 ? 是法院解释法律、补充法律漏 洞的基本依据 ? 是解释、研究民法的出发点

成文法律 —— 社会生活
民法基本原则——弹性——适应性
提供依据

稳定性 克 服 法律冲突 法律漏洞

变动性

法官裁量权

“成文法局限”

平等原则
? 平等原则是指民事主体享有独立的法律人格, 在具体的民事关系中互不隶属,地位平等。
? 是民法最基础、最根本的一项原则。它是市 场经济的本质特征和内在要求在民法上的具 体体现,集中反映了民事法律关系的本质特 征,是民事法律关系区别于其他法律关系的 主要标志。

民事主体地位平等原则的内容
? 任何当事人都是以平等主体的资格介 入民事关系 ? 当事人在民事活动中法律地位平等
? 当事人在具体的民事关系中都平等地享受 民事权利、承担民事义务 ? 当事人依法享有的民事权利都平等地受法 律保护

自愿原则

自愿是指民事主体在从事民事活动时,应当 充分表达真实意志,根据自己的意愿设立、变更、 终止民事法律关系。 1、民事关系的设立与否,须由当事人依照自己 的意志自主决定。 2、民事法律关系内容等的确定,须与当事人的 真实意志相符合。 3、民事关系的变更或终止,须经当事人协商同 意。

自愿原则(续)
? 自愿原则的存在和实现,以平等原则的存在 和实现为前提

? 自愿原则也是市场经济对法律所提出的要求

? 自愿原则的核心是合同自由原则

? 公平原则是指民事主体应依据社会公认的公平 观念从事民事活动,以维持当事人之间的利益 均衡。公平原则是进步和正义的道德观在法律 上的体现。 ? 公平原则在民法上主要是针对当事人间的合同 关系提出的要求。 ? 作为自愿原则的有益补充,公平原则在市场交 易中,为诚实信用原则和显失公平规则树立了 判断的基准。 ? 公平原则不能简单等同于等价有偿原则。 ? 公平原则的具体运用,须在自愿原则的具体运 用为基础和前提。

公平原则

公平原则的要求
1、民事主体参加民事活动的机会要均等。 2、民事主体在民事权利的享有及民事义务的承 担上要对等,不能显失公平。 3、民事主体在经营活动中要公允,不得从事非 正当经营,搞不公平竞争 4、民事主体在承担民事责任上要合理。 5、司法机关处理民事纠纷案件要公正,依法保 护民事主体各方的合法民事权益。 6、在处理民事纠纷时,特别是在缺乏具体法律 规定的情况下,审判人员更应本着公平原则,按 照公平和正义的观念处理民事纠纷,切实保障公 民和法人的合法权益。 有人将其称为可济法律之穷的补救原则。

诚实信用原则
? 诚实信用原则是指民事主体进行民事活动必 须意图诚实、善意,行使权利不侵害他人与 社会的利益,履行义务信守承诺和法律规定, 最终达到所有获取民事利益的活动,不仅应 使当事人之间的利益得到平衡,而且也必须 使当事人与社会之间的利益得到平衡的基本 原则。 ? 诚实信用原则是市场伦理道德准则在民法上 的反映。 ? 有人将其也称为可济法律之穷的补救原则。

诚实信用原则的要求
? 任何当事人对他人和广大消费者诚实 不欺,恪守诺言,讲究信用。 ? 当事人应依善意的方式行使权利,在获得利 益的同时充分尊重他人的利益和社会利益, 不得滥用权利。 ? 当事人应以诚实信用的方式履行义务,对 于约定的义务要忠实地履行。

遵守法律和国家政策的原则 (守法原则或禁止权利滥用原则)
? 我国《民法通则》第6条将守法原则表述为: 民事活动必须遵守法律,法律没有规定的, 应当遵守国家政策。这是作为民法基本原则 的守法原则的核心。 ? 守法原则一般不包括法律和行政法规中的任 意性规范和倡导性规范,而是指民事主体的 民事活动应当遵守法律和行政法规中的强行 性规范,不得有所违反。

案例

案情:张甲在甲市临街工农路有房屋一间, 约30m2.由于地自比较偏僻,此地商贸活动不发达。 张甲多次欲出租此房,均因租金问题而未能与客 户达成协议。1996年7月,经朋友介绍,刘乙前 来张甲处洽谈租房之事。张甲向刘乙询问租房用 途时,刘乙说给大家寻找下一个剌激的地方,不 在乎租金,图的是个安全,省得大家赌兴正浓时 被警察给端了。张甲对刘乙租房没有异议,但一 再声明,用做赌博场地,自己有风险,因而租金 方面,应充分考虑进去。经协商,双方达成一致, 并缔结租赁协议:

? (1)张甲将其临工农路的房屋一间租给刘乙; (2)月租金为100元/m2,房屋面积按30 m2计算, 每月租金为3000元,每月27日交付;(3)租房 用途:刘乙开办游艺厅,内设游戏机15台,开办 游艺厅的一切责任由刘乙负担,与张甲无关; (4)刘乙不得对房屋进行破坏性装修。刘乙如 约交付了1996年8、9月的租金,以后再未交付。 1996年12月间刘乙因利用开游艺厅之名为赌博提 供场所而被公安机关拘留,其所开办游艺厅的15 台游戏机被没收。张甲多次向间乙索要10月至12 月的租金,刘乙对此置之不理。张甲遂于1997年 1月5日起诉到该市东区人民法院,请求法院判令 刘乙给付3个租金共计9000元。 ? 问:根据民法基本原则分析,张甲与刘乙之间 的租房协议是否有效?张甲的诉讼请求能否得到 法院的支持?

尊重社会公德、社会公共利益的原则 (公序良俗原则)
? 公序良俗是公共秩序和善良风俗的合 称。 ? 公序良俗原则是现代民法一项重要的 法律原则,是指一切民事活动应当遵 守公共秩序及善良风俗。

公序良俗原则(续)
? 经济的公序,是指为了调整当事人间的契约关 系,而对经济自由予以限制的公序。经济的公 序分为指导的公序和保护的公序两类。市场经 济条件下,指导的公序地位趋微,保护的公序 逐渐占据了重要位臵。 ? 良俗,一般认为系指为社会、国家的存在和发 展所必要的一般道德,是特定社会所尊重的起 码的伦理要求。善良风俗是以道德要求为核心 的。 ? 善良风俗概念限定在非交易道德的范围内,从 而与作为市场交易的道德准则的诚实信用原则 各司其职。 ? 公序良俗原则具有填补法律漏洞的功效

第五节 民法学的内容与学习方法 ? 民法典应包括总则、人身权法、 物权法、知识产权法、债权法 (合同法、侵权行为法)、亲属 法、继承法等。

? 民法学的主要内容应包括: ? 1、民法总则基本理论,包括民法概念、调整对象、性 质、任务、基本原则、渊源、效力、适用和解释的基本 理论; ? 2、民事法律关系基本理论,包括民事法律关系的概念、 特征、要素、法律事实以及民事权利、义务和责任等基 本知识; ? 3、民事主体制度基本理论; ? 4、民事行为与代理及诉讼时效基本理论; ? 5、人身权制度基本理论; ? 6、物权制度基本理论; ? 7、债权制度(包括合同法、侵权行为法)基本理论; ? 8、知识产权制度基本理论; ? 9、亲属法(婚姻家庭法)基本理论; ? 10、继承权制度基本理论。

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?

(一)民法的特点 1、民法具有丰富的精神内涵。 (1)首先是人文精神。 (2)科学精神。 (3)务实精神。 2、民法的第二个特点是长期的知识积累。 (1)概念性的知识。 (2)制度性的知识。 (3)方法性的知识。 3、民法的第三个特点是具有独特的体系构造。 (1)权利本位。 (2)内在和谐。 (3)相对 封闭。

? (二)如何学习和研究民法 ? 第一,思想上,要常葆“四心”。(1)心怀民众。 (2)心系市场。 (3)心领历史。 (4)心存逻辑。 ? 第二,目标上,要向往“四通”。(1)左右贯通。 (2)上下贯通。 (3)纵横贯通。 (4)内外贯通。 ? 第三,行动上,要紧扣“五环”。(1)读书,要精、 广、细。 (2)思考,要沉、深、慎。 ? (3)讨论,要诚、放、容。 (4)写作,要勤、专、 磨。 (5)实践,要闻、见、历。 ? 第四,方法上,要勤习“六艺”。(1)考证,掌握知 识源流。 (2)比较,辨析法系差异。 (3)实证,倚 重经验事实。 (4)批判,识别话语瑕疵。 (5)综合, 保持外部联系。(6)应用,回应现实需求。

? 总之,每个学科都有自己不同的特点, 每个人都有自己不同的研究方法。我们 学习和研究民法,没有千篇一律的方法, 也没有捷径,我们只能勤奋钻研,细心 体会,从中总结出自己的方法,从而走 向成功。

第二章 民事法律关系
第一节 民事法律关 系概述 一、概念(案例) 二、特征 三、分类 第二节 民事法律关 系的构成要素 一、概念 二、主体 三、内容 四、客体

第三节 民事法律事实 一、概念 二、分类 三、民事法律事实构成 第四节 民事权利、民 事义务和民事责任 一、民事权利 二、民事义务 三、民事责任 第五节 民事权利客体

民事法律关系的概念
民事法律关系,是由民法调整的、具 有民事权利义务内容的财产关系和 人身关系。 民事法律关系是民法的中心问题。案例。

? 某甲修建了一所房屋并取得房产证,一日, 某乙开车将该房屋撞坏。某甲要求某乙赔 偿,而某乙则认为自己不是故意的,不同 意赔偿。双方发生争执,某甲诉至法院。 在这一实例中,甲因房屋的建成并取得产 权,甲因此与他人之间形成房屋所有关系, 这是平等主体间的关系,由民法调整即为 民事法律关系。某乙将甲的房屋撞坏,其 与甲间又形成一种由民法调整的赔偿关系, 也为民事法律关系。后一法律关系也是对 前一法律关系的保护关系。

案例
1952年土改时,杜某与其母共分瓦房4间。 1960年母病逝。1963年杜与韩某结婚,一年后生 一子,取名杜山。1969年杜因意外事故死亡。 1970年春韩带子改嫁安某,杜山改名为安山。韩 再婚前夕,将房屋租赁给其表弟孙某,议定月租 金4元。1972年韩见孙某人口多,经济拮据,即 表示愿将4间瓦房赠送给表弟。孙十分感激,备 了一桌酒席,请亲友、邻居作陪,当人众酬谢了 韩。1980年韩病亡。1988年安山结婚无房居住, 继父安某告诉他:“孙某住的是你生父房产。” 安山知情后,即向孙要房。孙以该房是韩赠送为 由,不予归还。安山诉至法院。 问:本案所涉及的历史事实有哪些民事法律关系?

民事法律关系的特征
? 是民法在调整平等主体之间的财产关系和人 身关系的过程形成的社会关系 △是民法所调整的、以民事权利义务为内容 ☆民事法律关系≠民事关系(民法调整对象) △它并不是人与物,人与自然界的关系,而是 通过物发生的人与人之间的关系

? 是体现了国家意志和当事人意志的关系,而 且主要体现当事人意志 ? 民事法律关系具有平等的特点 ? 民事法律关系的保障措施具有补偿性

民事法律关系的存在以民事法律规范调整为前提

据报载,1986年6月23日,汉中市的一 位姓夏的女同志因肝硬化腹水病情恶化, 神志不清,被子女送到汉中市传染病医院 救治。因不忍看到母亲生不如死的痛苦, 夏的两个子女跪地向蒲连升(原汉中市传 染病医院院长助理,肝炎科主任 )求情。 对蒲连升说:“行行好,让我妈咽了气 吧!”蒲连升最终开了处方,让患者唯一 的儿子在处方上签了字。

给患者用了若干毫克的“冬眠灵”注射药。 1986年6月29日凌晨,患者夏某死亡。蒲 连升由此招致一场旷日持久的官司。 1986年9月,蒲第一次被抓,关了3个月, 后取保候审。1987年8月又进去了,次年 9月再次取保候审。1990年3月才一审开 庭,一年后的1991年5月,法院才最终认 定蒲连升违法情节轻微,危害不大,不 构成犯罪。检察院抗诉,他也上诉。 1992年6月最终二审维持原判。 问题:安乐死是不是一项民事权利?

民事法律关系的存在 以民事法律规范调整为前提(续)

蒲大夫的辩护律师从两个方面来谈这个问题。 第一个他从"法无明文规定不为罪"的这个 角度出发,说造成病人死亡的真正原因是 疾病而并非"冬眠灵",实际上注射药物仅 仅是起了一种加速死亡的作用。加速死亡 就不是造成死亡,中华人民共和国的刑法 只有杀人罪,而没有“安乐死罪”,当然 也没有“加速死亡罪”,故其没有犯罪。

第二个方面,蒲大夫注射了数倍于通 常的冬眠灵是教科书上允许一个大 夫给病人使用的较大的剂量。既然 在其权限之内,就不存在违法犯罪 问题了。事后,蒲曾对记者说, “冬眠灵”是慎用品,不是忌用品, 致死量是800毫克,他给患者总共只 用了87.5毫克,不是导致患者死亡 的直接原因。夏素文的直接死因是 肝性脑病、严重肝肾功能衰竭,不 排除褥疮感染等原因。事实上对患 者实施的并不是真的“安乐死"。

民 事 法 律 关 系 分 类

? 人身权关系 ? 财产权关系

? 相对民事法律关系 ? 绝对民事法律关系

民事法律关系构成要素

民事法律关系构成要素,是指构

成民事法律关系所必不可少的
因素,包括民事法律关系的主 体、内容和客体。

民事法律关系主体
概念:指参加民事法律关系,享有民事权利, 承担民事义务的人。 亦称民事法律关系当事人、民事主体、民法 主体。

范 围

自然人 法人 其他组织 特殊情况的国家

民 事 法 律 关 系 主 体 的 分 类

以权利义 务归属为标 准分类 以当事人 数量为标准 划分

权利主体

义务主体
单一主体 多数主体

以当事人是 否明确,具 体为标准划 分

特定主体 不特定主体

民事法律关系内容
※民事法律关系的内容亦即民事主体享有的 民事权利和承担的民事义务。 ※民事法律关系的内容是民法所调整的社会 关系的内容在法律上的反映。 ※民事法律关系内容是决定民事法律关系性 质的依据,在民事法律关系的三要素中 居重要位臵。

民法法律关系的客体
是指民事权利和民事义务共同指向的对象。 理论界有不同的看法: 有人认为是物 有人认为是物和行为 有人认为是“体现一定物质利益的行 为” 通常认为民事法律关系客体: ?物 ? 行为 ? 智力成果 ? 人身利益

民事法律事实的概念
民事法律事实:依照民法规定能够引起民 事法律关系产生、变更或消灭的客观现象。 民事法律事实的特征: ? 须是客观存在的 ? 须与一定的法律效果相联系:能够引起 民事法律关系的发生、变更或消灭 ? 须是法律规定的 法律规范本身并不能引起法律关系的产 生、变更、终止,而是法律关系产生、变更、 终止的前提。

事 件
民 事 法 律 事 实 的 分 类
依行 为方 式

时间;人的生、死;不可抗力
行为(积极行为) 合法民 事行为 违法民 事行为 —动

不作为(消极行为) —静
表示 行为 民事法律行为 无效民事行为 可撤销民事行为
无因管理行为 拾得遗失物行为 其他

行 为

非表 示行 为 民事行为 行政行为 司法行为

依意 思状 态

事实行为 (合法行
为)

违法行为

侵权行为

表示行为和非表示行为

? 表示行为,也称表意行为,是指行为 人通过意思表示,旨在设立、变更和 消灭民事法律关系的行为。也就是传 统民法上的法律行为。 ? 非表示行为,是指行为人主观上没有 产生民事法律关系的目的,但依据法 律的规定,客观上引起了某种法律效 果发生的行为。

民 事 法 律 事 实

事件 合法行为

民事法律行为

事实行为
行政行为 法院裁决行为 行为 违法行为 侵权行为 无效民事行为

可撤销民事行为

民事法律事实构成
依据法律规定或者当事人的约定,引起一 个民事法律关系产生、变更或者终止需要两 个以上的法律事实,该两个以上的法律事实 即为法律事实构成。 例1:遗赠法律法律关系的产生,需要遗 嘱行为、遗嘱人死亡、受遗赠人表示接 受遗赠三个法律事实。 例2:租赁关系的双方可以约定,除依法签 订合同外,还需要进行公证。

民事权利的概念
1、民事权利,是指民事主体为实现某种利益 而依法为某种行为或不为某种行为的可能 性。——佟柔主编:《中国民法》,法律出版社
1990年11月版,第35页。

2、民事权利,是法律为保障民事主体实现某 种利益的意思而允许其行为的界限。 ——彭万
林主编:《民法学》,中国政法大学出版社2002年1 月修订版,第58页。

民事权利的概念
3、民事权利,是指法律赋予公民或法人在民事 法律关系中能够为一定行为和要求他人为一定行 为或不为一定行为,以获得法律允许范围内的利 益。 ——江平、王家福总主编:《民商法学大 辞书》南京大学出版社1998年4月版,第490页。 4、民事权利,是指民事法律规范赋予民事主 体满足其利益的法律手段。——魏振瀛主编: 《民法》,北京大学出版社、高等教育出版社 2000年9月版。

民事权利的内容
? 权利人有权在法律规定或合同约定的范围内 实施或不实施一定的行为。 ? 权利人有权在法律规定或合同约定的范围内 要求义务人实施一定行为或不实施一定行为, 以保证自己享有或实现自己某种利益。

? 权利受到侵犯时,权利人有权运用法律提供 的手段进行自我保护或者请求有关国家机关 予以保护。

民 事 权 利 的 分 类

法律的基 本分类

? ? ? ? ?

物权 债权 人身权 知识产权 财产继承权

学理 分类

? 财产权和人身权 ? 支配权、请求权 形成权、抗辩权 ? 绝对权和相对权 ? 既得权和期待权 ? 主权利和从权利 ? 原权利和救济权

财产权和人身权 根据民事权利有无直接财产内容划分
财产权是指具有直接财产内容的民事权利。 包括物权、债权、继承权(有争议)等。

人身权指与民事主体的人身不可分离的而无 直接财产内容的民事权利。包括人格权和身份 权
知识产权是既有财产权内容又有人身权内 容的权利。

支配权、请求权、形成权和抗辩权
根据民事权利的作用划分

支配权,是指权利人无须义务人积极行为协助, 即可直接对有形或无形财产进行支配的权利。 特征:利益的直接实现性;权利作用的支配性、 排他性和优先效力;对应义务的消极性。 请求权,是指权利人为实现自己的权益,请求 义务人为一定行为或不为一定行为的权利。 特征:权利人不能对权利标的进行直接支配, 而只能请求义务人配合。

支配权、请求权、形成权和抗辩权(续)
形成权,指当事人一方可以自己的行为使 法律关系发生、变更或终止的权利。 特征:依权利人单方意思表示就可发生 特定法律效果。如,撤销权、追认权、放 弃权、解除权、抵消权等。 抗辩权,是指权利人享有的对抗对方当事人 请求的权利。 特征:针对请求权;阻止请求权的效力而 不是变更或消灭请求权。 种类:分永久性抗辩权和延期性抗辩权 (一时抗辩权)。

同时履行抗辩权:当事人互负债务,合同约定 没有先后履行顺序的,应当同时履行,一方在 对方履行之前有权拒绝其履行要求。 履行抗辩权:当事人互债务,合同约定有先后履 行顺序的,先履行一方未履行的,后履行一方有 权拒绝其履行要求。 不安抗辩权的概念:当事人互负债务,合同约定 有先后履行顺序的,先履行债务的当事人应当先 履行。但是,如果应当先履行债务的当事人,有 确切证据证明对方有丧失或者可能丧失履行债务 能力的情形时,可以中止履行。

绝对权和相对权
根据权利人可以对抗的义务人的范围划分

绝对权,是指以权利人以外的一切人为义 务人的权利。亦称对世权。其义务人不确 定,权利人无须通过义务人实施一定行为 即可实现的权利,如所有权、人身权。 相对权,是指以特定人为义务人,能够请 求特定人为一定行为的权利。权利人必须 通过义务人实施一定行为才能实现其权利, 如债权。 亦称对人权。

既得权和期待权
依民事权利成立要件是否全部实现划分 既得权,是指成立要件已全部实现的权利, 一般的权利都是既得权。 期待权,指成立 要件尚未全部实现,将来 有可能实现的权利。如附延缓条件的民事 法律行为,在延缓条件成就前,债权人享 有的债权,即属于期待权。

主权利和从权利
根据民事权利的相互关系划分 ? 主权利,是指在相互联系着的两个以上民 事权利中能够独立存在的那种权利。 ? 从权利,是以主权利的存在为前提的权利。 例如,贷款关系中要求清偿贷款本金的权利 是主权利,要求支付利息的权利是从权利。 以担保债权实现为目的而设立的抵押权、 留臵权,即是从权利,而被担保的债权就 是主权利。

原权利和救济权
以权利的服务与被服务的关系为标准划分

原权利,是在有派生关系的几项权利中,处 于基础地位的民事权利。一般的民事权利都 是原权利。
救济权,是当原权利受到侵害或有受到侵害 的现实危险时而发生的权利。救济权是基于 原权利而派生的权利,其目的在于救济被侵 害的原权利。其实质是权利受到侵害后权利 人请求行为人或不履行债务的人承担民事责 任。

民事权利的行使
☆民事权利的行使方式: 事实行为方式,即权利主体通过事实行 为来行使其民事权利。 法律行为方式,即权利主体通过民事法 律行为来行使其民事权利。 ☆行使民事权利的限制 ☆滥用权利的禁止

民 事 权 利 的 保 护

自我保护 (私力救济)

? ? ? ? ?

正当防卫 紧急避险 合理拒收、拒付 依法留臵 依法变卖、拍卖、 折价担保物

国家保护 (公力救济)

主要是提起民事 诉讼,请求人民 法院保护

民事义务的概念
民事义务,是指义务人为满足权利人的利益 而为一定的行为或不为一定的行为的必要 性。——佟柔主编:《中国民法》,法律出版社
1990年版,第35页。

民事义务是民事法律关系的当事人一方,为 了满足他方利益应实施的行为限度。——张俊
浩主编:《民法学原理》,中国政法大学1991年版, 第89—93页

民事义务的概念
民事义务是民事法律关系的当事人一方,为 了满足他方利益应实施的行为限度。——彭万
林主编:《民法学》,中国政法大学出版社2002年 版,第60页。

民事义务,是指民事法律规范规定或当事人 依法约定,义务人为一定的行为或不行为, 以满足权利人的利益的法律手段。——魏振瀛
主编:北京大学、高等教育出版社2000年版,第42 页。

民事义务概念的内涵和分类
? 义务人必须依据法律的规定或者合同 的约定,为一定行为或不为一定行为, 以便满足权利人的利益。 ? 义务人只承担法定的或约定的范围内 的义务。 ? 义务人必须履行其义务 民事义务可以分为: ☆法定义务和约定义务 ☆积极义务和消极义务

民事责任的概念
关于民事责任的概念,有制裁说;义 务说,通说是后果说。

根据民法通则第106条的规定,所谓民 事责任,是指民事主体违反自己的民 事义务或侵犯他人的民事权利所应承 担的强制性的法律后果。

民事责任与民事制裁是密切联系而又有区别 的两个概念。 罗马法未区分债务与责任,债务是债务与 责任二者的结合,有债必有责任,债务包括在 责任之内。 英美法对债务与责任也不作区分,认为责 任系债务不履行的当然结果,债务与责任结合 而成为一法律关系。 大陆法系承续日耳曼法的观念,区分了债 务与责任。 我国民法严格区分了债务与责任。

民事责任与民事制裁、债务

民事责任的特征
? 是违反民事法律规范的法律责任,以民事义 务的存在为前提 ? 民事责任可由当事人在法律允许的范围内相 互约定 ? 主要是财产责任

? 是以恢复被侵害的民事权益为目的,具有补 偿性质
? 是一种独立的法律责任

合同责任和非合同责任

民 事 责 任 的 分 类

双方责任和单方责任

共同责任和单独责任 财产责任和非财产责任
有限责任和无限责任 过错责任、无过错责任 公平责任

合同责任和非合同责任
根据民事责任是否由合同关系引起划分 合同责任,即合同上的责任。它不仅包括违约责 任即违反合同债务所生的民事责任,还包括合同 变更、解除所产生的民事责任、保证责任和非违 约方未尽到防止或者减轻损害的义务所应负的责 任。 关于合同责任是否等同于违约责任,学术界 有肯定说和否定说。 非合同责任,是指非因合同关系所产生的民事责 任,具体包括侵权民事责任、不当得利返还民事 责任等。

双方责任和单方责任 根据承担责任者是否仅为一方当事人划分 ? 双方责任,是指民事法律关系的当事人双方对 损害后果均有过错,各自依其过错程度承担民 事责任。如《民法通则》第113条规定,“当 事人双方都违反合同的,应当分别承担各自应 负的民事责任”。 ? 单方责任,是指民事法律关系的一方当事人向 对方承担的民事责任。 ? 区分意义:双方责任通常为过错责任,责任的 分配取决于双方的过错程度及其与损害后果之 间的因果关系。《民法通则》第131条规定,“受
害人对于损害的发生也有过错的,可以减轻侵害人 的民事责任。”

共同责任和单独责任
根据承担责任者是一人还是多人划分 ? 单独责任,是指责任人仅有一人的民事 责任。 ? 共同责任,是指责任人为两人或者两人 以上的民事责任。根据共同责任人是否 按一定的份额承担责任,共同责任又可 以分为按份责任和连带责任。 区分意义:共同责任的责任分配关系复杂, 单独责任的分配简单易行。

财产责任和非财产责任
根据责任的内容是否为财产划分

? 财产责任,是指以支付金钱、移转财产权 利为内容的民事责任。如赔偿损失、返还 财产、支付违约金等。 ? 非财产责任,是指以不作为、精神抚慰等 非以财产为内容的民事责任。如消除影响、 停止侵害、赔礼道歉、恢复名誉等。
区分意义:财产责任的承担受制于责任人的财 产状况,即责任人承担责任的范围以其财产为 限。非财产责任主要适用于精神损害。

有限责任和无限责任
根据承担责任是否有财产限制划分 ? 有限责任,是指责任人以其某部分财 产承担民事责任。如抵押人仅以抵押 财产对所担保的债权承担的责任,有 限责任公司的股东仅以其出资对公司 债务所承担的责任。 ? 无限责任,是指责任人以其所有的全 部财产承担民事责任。如保证人的保 证责任,个人合伙的合伙人对合伙组 织债务所承担的责任。 区分意义:承担无限责任的财产范围不受责任 人的出资或者特定财产的限制,更有利于保护 受害人或者权利人的利益。

过错责任、无过错责任、公平责任
根据责任的构成是否 以当事人的过错为要件分类 过错责任,是指行为人主观上有过错而给他人 造成了损害而应承担的责任。侵权责任通常都 以当事人有过错为要件,在合同上也有过错责 任。 《合同法》第320条:“因托运人托运货物时的 过错造成多式联运经营人损失的,即使托运人 已经转让多式联运单据,托运人仍然应当承担 损害赔偿责任。”

过错责任、无过错责任、公平责任(续)
无过错责任,是指行为人只要给他人造成损失, 不问其主观上是否有过错,都应承担的责任。 《民法通则》第106条第3款规定:“没有 过错,但法律规定应当承担民事责任的,应 当承担民事责任 ” 《合同法》第107条:“当事人一方不履行 合同义务或者履行合同义务不符合约定的, 应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿 损失等违约责任。”

过错推定责任
? 我国民法通则第126条规定: “建筑物或者其他设施以及建筑物 上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱 落坠落造成他人损害的,它的所有 人或者管理人应当承担民事责任, 但能够证明自始没有过错的除外。”

过错责任、无过错责任、公平责任
公平责任,是指当事人对造成的损害都 无过错,不能适用无过错责任要求加 害人承担赔偿责任,但如果不赔偿受 害人遭受的损失又显失公平情况下, 由人民法院根据实际情况,依公平原 则判由双方或多方分担损失的一种责 任方式。 《民法通则》第132的规定:“当事人对造成 损害都没有过错的,可以根据实际情况,由当 事人分担民事责任。”

民事责任承担方式
※民事责任的方式,是依法应负民事责任的 行为人承担承担民事责任的具体方法、形式。 ※根据民法通则第134条规定,民事责任的形 式主要有10种。即(1)停止侵害;(2)排 除妨碍,(3)消除危险,(4)返还财产, (5)恢复原状,(6)修理、重修、更换, (7)赔偿损失;(8)支付违约金;(9)消 除影响、恢复名誉;(10)赔礼道歉。 ※适用承担民事责任的方式注意:可以单独适 用或者并用。根据适用条件确定适用顺序。

第三章 民事权利客体
第一节 物 一、物的概念和特征 二、物的分类 第二节 货币和有价证券 一、货币 二、有价证券 第三节 其他客体 一、行为 二、智力成果 三、人身利益

物的概念和特征
民法上的物指存在于人身之外的,可以 为人们控制、支配,并且有一定使用价值的 物质财富。 ? 必须具备一定的物理或化学的自然属性, 并且这些属性能够被现代技术测试出来。 ? 须是人身以外的物质财富,包括天然物和 人造物。 ? 物主要限于有体物。 ? 须有一定的使用价值,能够满足人们生产 和生活的某种需要。 ? 须能为人们控制支配。

有 体 物

? 在罗马法中,有体物是指:“实体存在于自然 界之物质,而为人之五官所可觉及者也。如土 地、房屋等。”无体物是指:“法律上拟制之 关系,而为人之五官所不可觉及者也。如用益 权、地役权。” ? 在英美法中,由于对物和财产的概念未作严格 区分,财产既可以是有体物,也可以是无体物, 因此,无形财产也可以成为所有权的客体。 ? 在大陆法系国家,法国民法继受了罗马法上对 于物的理解;德、日等国民法,则就物采狭义 概念,仅以有体物为限。

物的其他特征
? 有的认为,物必须具有稀缺性。
? 有人认为,物必须具有合法性。即某一具有 效用和稀缺性的物品,须法律不禁止其进入 民事流转。例如,各种文凭,法律就不允许 其成为民法中的物。

动产和不动产

特定物和种类物

物 的 分 类

流通物、限制流通物和禁止流通物 主物和从物 可分物与不可分物

原物与孳息

动产和不动产
根据能否移动的属性进行划分 ? 在空间上占有固定位臵,不能移动或移 动后会损害其经济价值的物,为不动产。 凡是能在空间上移动而不会损害其经济 价值的物,为动产。 ? 关于不动产的具体类型,各国规定不一。 《法国民法典》第518条规定,土地 及 建筑物,依其性质为不动产。《日本民 法典》第86条规定,土地及其定着物为 不动产。

动产和不动产(续)
《担保法》第92条第1款规定:“本法所称不动产是指 土地以及房屋、林木等地上定着物。”其中土地, 根据《土地管理法》的规定,包括耕地、建设用地、 林地、草原、水面、荒山、荒地、滩涂等。土地中 的土沙、岩石以及地下水,为土地的组成部分。但 土地中的矿物,专属于国家所有,并非土地的构成 成分。除土地外,不动产还包括房屋、林木、尚未 与土地分离的农作物等地上定着物,土地使用权等 不动产权利也被视同不动产。 区分动产和不动产的意义 : ? 物权变动的条件不同。 ? 可以设定的他物权类型不同。 ? 法律适用及诉讼管辖不同。

特定物和种类物
根据物是否具有独立的特征或者是否被权 利人指定而特定划分
种类物是具有共同特征,只能用品种、规格、质量、 数量等单位加以确定,并可以用同种类物代替的物。 特定物是具有单独特征,不能以其他物代替的物。包 括三种: ? 在一定条件下,处于一种绝无仅有地位的物。 ? 以特殊标志区别于同类物的物。 ? 是根据民事主体的意志而从同类物中挑选出来的物。

特定物和种类物(续)
区分特定物和种类物的意义: ? 不同的民事法律关系对物的要求不同。所有 权关系中客体只能是特定物,除货币。而在 债权法律关系中,除少数外(如租赁),标 有可以种类物,也可以是特定物。 ? 标的物的灭失责任不同。以特定物标的物债, 在债务履行前该物灭失的,由于特定物有不 可代替性,所以债务人可以免除交付实物的 义务,但应赔偿对方所遭受的损失。以种类 物作为债的标的物,在履行之前发生灭失时, 由于种类物具有可代替性的特征,债务人则 应交付同种类,同质量、同数量的种类物。

流通物、限制流通物和禁止流通物
? ? 根据物的流通性分 流通物,是法律允许在民事主体之间自由流转 的物,大部分物为流通物。 限制流通物,是指在流转过程中受到法律和行 政法规一定程度限制的物。 禁止流通物,是指法律或行政法规禁止自由流 转的物。 区分意义 :合同标的物为流通物的,具备了 合同的其他生效要件,合同即可生效;合同标 的物为限制流通物的,除须具备合同的一般生 效要件外,还应办理批准或登记手续,合同方 可完全生效;合同标的物为禁止流通物的,合 同无效。

?
?

主物和从物
从物理上互相分离,而在经济用途上 又互相联系的角度来划分 ? 凡是两种以上的物互相配合,由一定经 济目的而组合一起时,起主要作用的是 主物。 ? 不作为主物的组成部分,配合主物的使 用而起辅助作用的物为从物。 ? 划分的意义在于:法律和合同无相反规 定时,从物的归属依主物的归属而定。 在转让所有权时,从物应随主物一起转 移。

可分物与不可分物

依物能否分割以及分割是否损害其用途 及价值的特点分 ? 凡是可以进行实物分割而不改变其经济用途, 性质和价值的物,称为可分物。 ? 凡经实物分割将使该物失去原有的经济用途、 性质,降低其价值的物,称为不可分物。 ? 划分的意义: (1)在共有财产关系中,分割财产的方式不同, 分割即可分物的可以将进行实物分割;分割不 可分割只能有人获得原物,有人只得金钱补偿 或变价分割。 (2)在债的关系中多数当事人的权利义务不同

原物与孳息
? 原物是指能产生收益的物。 ? 孳息是由原物所产生的收益。 ? 孳息有天然孳息和法定孳息之分,依自然法则所 生收益;因民事法律关系所生收益,称为法定孳 息。 ? 划分的意义: (1)孳息的所有权,除法律另有规定或当事人另有 约定外,应归原物所有人。 (2)转移原物所有权时,孳息的所有权也同时转移 给新所有人 (3)无法律根据占有他人财产的,所得孳息原则上 应随原物一并返还。





货币是物的一种,是可以用票面金额来表现 其价值的一种特殊的物。 ? 货币属动产。 ? 货币是种类物,而且是具有高度代替性的种 类物。它的价值是通过票面上的数额来表示 的,可以进行交换,是一般等价物,是法定 的支付手段、流通手段和结算手段。在民事 法律关系中,货币是许多交易的法定支付手 段。 ? 货币是可消耗物。

作为所有权客体的货币的特点
? 货币所有权与对于货币的占有是合一的, 可以推定货币的占有人为所有人; ? 所有人将一定数额的货币出借给他人时, 借用人即时取得货币的所有权,借用人只 须在借用期届满时返还同样数额的金钱即 可; ? 丧失对货币占有,一般即丧失对货币的所 有权,所以只能请求不当得利返还请求权, 而无法行使所有物返还请求权。

有价证券的概念和特征
有价证券是设立并证明某种财产权的书面凭证, 是物的一种。有价证券持有人享有两种不同 性质的权利,一是对有价证券本身的所有权; 二是有价证券上所记载的权利。 ? 有价证券记载的财产权利与证券本身不能分 离。与一般的借据不同 ;与货币不同 。 ? 有价证券持有人只能向特定的,对证券负有 支付义务的人主张票面财产权利。 ? 负有支付义务的人是单方履行义务,无权要 求持证券人给予相应的报酬。

有价证券的分类
依有价证券记载权利人的方式不同所作的 分 类 ? 不记名有价证券,没有指明该证券的权利享 有人的有价证券。可用民法上的交付方式转 让;不适用善意取得。 ? 指定人有价证券是用指明一定的第一个取得 人的名字的方法,或者指明根据“其指示” 进行交付的方法制定的有价证券。用“背书” 方式转让。 ? 记名有价证券,是记载该证券权利人有价证 券。依民法上普通转让方式转让。

有价证券的类型
? ? ? ? 票据 股票 公司债券 国库券。是指国家发行的,到期还本付 息的有价证券。 ? 提单。是指用以证明海上货物运输合同 和货物已经由承运人接受或者装船,以 及承运人保证据以交付货物的单证。 ? 仓单。是指保管人向存货人开具的证明 保管物已经入库的有价证券。仓单是要 式证券,是物权凭证。

票 据
? 票据是发票人依法发行的、由自己无条件支付或委托 他人无条件支付一定金额的有价证券。根据我国《票 据法》的规定,票据包括汇票、本票和支票。 ? 汇票是指由出票人签发,委托付款人在见票时或者在 指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人 的票据。汇票分为银行汇票和商业汇票。 ? 本票是指由出票人签发的,承诺自己在见票时无条件 支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。本票主 要是指银行本票。 ? 支票是出票人签发的,委托办理支票存款业务的银行 或者其他金融机构在见票时无条件支付确定的金额给 收款人或者持票人的票据。





? 股票是公司签发的,证明股东所持股 份的凭证。它是股份有限公司股份的 表现形式,是资本有价证券,又是流 通证券、要式证券。 ? 记名股票和不记名股票 ? 普通股和特别股 ? A种股票、B种股票和H种股票

公司债券
? 公司债券是指公司依照法定程序发行的、 约定在一定期限内还本付息的有价证券。 公司债券依据不同的标准,可以有不同 的分类。 ? 记名公司债券和无记名公司债券 ? 可转换公司债券和不可转换公司债券以 及带股票买入权的公司债券 ? 担保公司债券和无担保公司债券 ? 参加公司债券和非参加公司债券

作为民事法律关系客体的行为:是指体现一定 经济利益或某种实际效益的人为活动。如某律 师事务所为某法人所提供的诉讼代理服务行为, 即是该代理合同关系的客体。
特征: 1、须是民事法律关系成立后的民事主体所为 2、须是为实现民事法律关系的内容而为的 3、须是权利主体享有的民事权利和义务主体 承担的民事义务的直接体现 种类:“给”:交付某一已有的物 “做”:完成一定的尚不存在的物的行为 “供”:提供劳务的行为

现在的新的物的分类
? ? ? ? ? 1、人格财产与可替代财产 2、普通财产与身体财产 3、完全财产和不完全财产 4、实际财产和虚拟财产 5、公产和私有财产

第四章 自然人
第一节 自然人的民事 权利能力 一、概念 二、特征 三、开始 四、终止 第二节 自然人的民事 行为能力 一、概念 二、根据和条件 三、分类 四、效力 五、无、限制民事行 为能力的宣告 第三节 宣告失踪和宣 告死亡 一、概念 二、条件 三、法律后果 四、撤销 第四节 监护 一、概念和条件 二、设立 三、监护人的职责 四、监护的终止 第五节 自然人的住所 一、住所的概念 二、住所的确定 三、住所的意义

自然人:指基于自然生理规律出生的、 具有自然生命的人

自然人

公民 外国人 无国籍人

自然人成为民事主体,必须具有 民事权利能 力。

自然人的民事权利能力的概念
是指自然人享有民事权利、承担民事义 务的资格。它是自然人成为民事主体的前提 和基础。

·是自然人作为民事主体的资格,说明的是自 然人的民事法律地位 ·包括享有民事权利和承担民事义务两方面的 资格
·是法律赋予的,而不是根据个人的意志取得 的

自然人民事权利能力的特征
? ? ? 统一性。是自然人享有民事权利的资 格和承担民事义务资格的统一。 平等性。“中华人民共和国公民的民 事权利能力一律平等。” 广泛性。指自然人享有广泛的民事权 利能力,其内容涉及自然人生存和发 展的一切方面。

自然人民事权利能力的开始
自然人的民事权利能力始于出生 我国司法实践上是采用独立呼吸说的,即 胎儿完全脱离母体,独立存在,并且能够独 立呼吸。 《民法通则若干意见》第1条规定:“出生 的时间以户籍证明为准。没有户籍证明的,以 医院出具的出生证明为准,没有户籍证明和医 院证明的,参照其他有关证明认定。”

胎儿有无民事权利能力?

对未出生的胎儿的法律地位的确认,各国在立 法上主要有三种法例: △瑞士民法视胎儿(只要其出生尚生存)和 已出生的婴儿一样具有民事权利能力; △德、法、日等多数国家只承认胎儿在继承 遗赠等方面,具有与出生婴儿相同的权利能力 △不承认胎儿具有权利能力,但给予特殊保 护。 我国法律规定胎儿无民事权利能力,但“分割 遗产时,应当保留胎儿的继承份额,胎儿出 生时是死体的,保留的份额按照法定继承办 理。”(《继承法》第28条)

自然人民事权利能力终止
终止于自然人死亡

自然人的死亡分为: 生理死亡和宣告死亡。 生理死亡即自然死亡,以自然人停止心脏 跳动和停止呼吸的生理现象为准。世界卫生组 织提倡采用“脑死亡”标准。
宣告死亡是自然人失踪达一定期限,经利 害关系人申请,由人民法院依法宣告该自然 人死亡的制度。

生理死亡时间的确定
? 有种种学说,如脉搏停止说,心脏搏动停止 说、呼吸停止说、脑死亡说。 ? 在我国,一般是以呼吸和心跳均告停止为自 然人生理死亡的时间。

? 若死于医院,一般应以医院出具的死亡时间 为准。 ? 若死于他杀或意外事件,应以法医作出的尸 体检验证明上的死亡时间为依据。 ? 如当事人对死亡时间有争议,应当进行认真 调查并以调查后确定的死亡时间为准。 ? 数人遭遇同一危难而死亡的时间推定。

数人遭遇同一危难而死亡的时间推定
《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民 共和国继承法〉若干问题的意见》规定:

相互有继承关系的几个人在同一事件中死 亡,如不能确定死亡先后时间的,推定没有 继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人 的,如几个死亡人辈份不同,推定长辈先死 亡;几个死亡人辈份相同,推定同时死亡, 彼此不发生继承,由他们各自的继承人分别 继承。

自然人民事行为能力概念
是指自然人能够通过自己的行为,取得民 事权利和承担民事义务的资格。它是自然人独 立实现其民事权利能力的必要条件。

? 自然人必须能够以自己的行为进行民事活 动,取得民事权利和承担民事义务。 ? 自然人在民事活动中必须能够独立地行使 民事权利和履行应尽的民事义务。 ? 自然人因自己的行为侵害了他人的民事权 利或者不履行应尽的民事义务,必须能够 独立地承担民事责任。

自然人取得民事行为能力的根据和条件
取得根据:具备一定的认识能力 认识能力:是指一个人能够辨认自己的行为, 并能认识到自己行为后果的能力。 取 得 条 件

达到法定年龄

具有正常的智力、精神健康

完全民

年满18周岁的人
16周岁以上不满18周岁的 公民,以自己的劳动收入 为主要生活来源的人 已满10周岁的未成年人 不能完全辩认自己行为的 精神病人

自 然 人 民 事 行 为 能 力 分 类

事行为 能力
限制民 事行为 能力 无民事 行为能 力

不满10周岁的人
不能辩认自己行为的精神 病人

最高人民法院关于贯彻执行《中华人民 共和国民法通则》若干问题的意见

? 十六周岁以上不满十八周岁的公民,能 够以自己的劳动取得收入,并能维持当 地群众一般生活水平的,可以认定为以 自己的劳动收入为主要生活来源的完全 民事行为能力人。

限制民事行为能力的认定

十周岁以上的未成年人进行的民事活动是否 与其年龄、智力状况相适应,可以从行为与本人 生活相关联的程度、本人的智力能否理解其行为, 并预见相应的行为后果,以及行为标的数额等方 面认定。
不能完全辨认自己行为的精神病人进行的民 事活动,是否与其精神健康状态相适应,可以从 行为与本人生活相关联的程度、本人的精神状态 能否理解其行为,并预见相应的行为后果,以及 行为标的数额等方面认定。

自然人民事行为能力的效力

无民事行为能力实施的民事行为,限制民 事行为能力人依法不能独立实施的民事行 为,原则上不发生法律效力。
无民事行为能力人实施的、限制民事行为 能力人实施的与他的年龄、智力不相适应 的民事行为是否绝对无效?

自然人民事行为能力的效力(续)

? 《民法通则若干意见》规定:无民事行为 能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠 与、报酬,他人不得以行为人无民事行为能 力、限制民事行为能力为由,主张以上行为 无效。 ? 《合同法》第47条规定,限制民事行为能力 人订立的合同,经法定代理人追认后,该合 同有效,但纯获利益的合同,不必经法定代 理人追认。

精神病人的民事行为能力
? 精神病人的利害关系人可以向人民法院申请 宣告精神病人为无民事行为能力或者限制民 事行为能力的人。人民法院按照按照民事诉 讼法规定的“认定公民无民事行为能力,限 制民事行为能力案件”程序进行。 ? 被人民法院宣告为无民事行为能力人或者限 制民事行为能力人的,根据他们健康恢复的 状况,经本人或者利害关系人申请,人民法 院可以宣告他为限制民事行为能力人或者完 全民事行为能力人。

思考案例:张虹是四年级小学生,1990年3月1

日出生。2000年2月28日,张虹瞒着父母从春节 时爷爷、奶奶、叔叔和小姨给他的压岁钱中拿出 100元,到个体户李某开的商店买了一件玩具车, 瞒着父母玩。一周后,张虹又瞒着父母从压岁钱 中拿出150元到李某开的商店买了一个书包和一 些文具。几天后被父母发现。父母认为张虹年龄 不大就自作主张花了几百元钱,应当制止;李某 利用张虹年幼赚钱。因此,要求将张虹购买的全 部东西退给李某,李某将250元钱退还。李某认 为张虹买的全部东西都是张虹自愿的,且价格合 理,因此拒绝了张虹父母的要求。张虹的父母向 法院提起了诉讼。 问:你认为应当如何处理本案?请说明理由。

宣告失踪与宣告死亡的概念 宣告失踪,是指自然人下落不明达到法定
期限,经利害关系人申请,由人民法院宣告 该自然人为失踪人的法律制度。

宣告死亡,是指自然人下落不明达到法定
的期限;经利害关系人申请,由人民法院 宣告该自然人死亡的法律制度。

宣告失踪与宣告死亡的条件
1、须有自然人下落不明的事实 下落不明, 即失踪,指自然人离开自己的住所或居所没有 任何音讯。对于在国外无法正常通讯联系的, 不得以下落不明宣告死亡 2、下落不明达到一定期限 3、须有利害关系人申请 4、须由人民法院依法宣告 被宣告死亡的人,判决宣告之日为其死亡的 日期。判决书除发给申请人外,还应当在被宣 告死亡的人住所地和人民法院所在地公告。

下落不明的期限
起算时间,从公民音讯消失之次日起算 宣告失踪下落不明的期间需满2年。 (1) 离开最后居住地而失踪的,从自然人 音讯消失之次日起计算。 (2)战争期间下落不明的,从战争结束之日 算起。 宣告死亡下落不明的期间: (1) 自然人离开自己的住所或经常居住地 后下落不明的,从音讯全无之日算满4年 (2) 因意外事故下落不明的,从事故发生 之日起算满二年 (3) 战争期间下落不明的,从战争结束之 日起算满4年。

※利害关系人与申请宣告失踪的利害关系 人的范围相同,所不同的是受顺序的限 制。

申请宣告失踪与宣告死亡的利害关系 人

※《民法通则若干意见》第25条规定的申 请宣告死亡的利害关系人的顺序是(1) 配偶,(2)父母、子女,(3)兄弟、 姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外 孙子女,(4)其他有民事权利义务关系 的人。

宣告失踪与宣告死亡的后果
宣告失踪的法律后果 : 1、失踪人的财产由财产代管人代管。 2、失踪人所欠税款、债务、失踪前和失踪期 间应付的其他费用(包括赡养费、扶养费、 抚育费和因代管财产所需的管理费等必要 的费用),由代管人从失踪人的财产中支 付 。 3、失踪人所享有的债权,代管人有权向失踪 人的债务人要求清偿。 宣告死亡的法律后果: 与自然死亡相同

财产代管人
? 人民法院指定失踪人的财产代管人,应当根 据有利于保护失踪人财产的原则指定。 ? 民法通则第21条规定的财产代管人有失踪人 的配偶 、父母 、成年子女或者关系密切的 其他亲属、朋友。 ? 代管有争议的,没有以上规定的人或者以上 规定的人无能力代管的,由人民法院指定的 人代管。 ? 无民事行为能力人、限制民事行为能力人失 踪的,其监护人即为财产代管人。

宣告失踪与宣告死亡的撤销
被宣告失踪或宣告死亡的人重新出现或确知 他的下落的时候,则下落不明的事实已经不存 在。在这种情况下,经被宣告失踪的人或者利 害关系人申请,法院应当以判决的形式撤销原 来的失踪宣告或死亡宣告。
失踪宣告一经撤销,代管人的代管权随之 终止。代管人应当将其代管的财产及收益交还 给被撤销失踪宣告的人,并负有将代管期间对 其财产管理和处臵的详情告知义务。

死亡宣告撤销的其法律后果 1、具有民事行为能力的公民,在宣告死亡期 间所实施的民事法律行为有效。 2、被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。 (1) 原物已被第三人合法有偿取得的,第 三人不予返还; (2) 依继承法取得原物的自然人或者组织, 应当返还原物,原物不存在的,给予适当 补偿; (3)利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告 死亡而取得其财产的,除应返还原物及 外,还应对造成的损失予以赔偿。

死亡宣告撤销的法律后果 2、婚姻 (1) 配偶尚未再婚的,夫妻关系从撤销死 亡告之日起自行恢复; (2)如果其配偶再婚后又离婚或配偶又死 亡的,则不得认定夫妻关系自行恢复。 4、子女收养 被宣告死亡的人在被宣告死亡 期间子女被他人依法收养,被宣告死亡的 人死亡宣告被撤销后,仅以来经本同意而 主张收养关系无效的,一般不应准许。但 收养人和被收养人同意的除外。

案 例
乙的丈夫甲于1993年8月离家出走,经寻 找一直无任何音讯。1998年9月15日法院应乙 的请求宣告甲死亡。甲的全部遗产由乙继承, 乙将继承的一间房屋卖给了丙,后带产与丁结 婚,2000年2月甲重新出现,并向法院起诉, 要求撤销对他的死亡宣告,并要求返还财产, 与乙复婚。 问: (1)法院宣告甲死亡是否合法?为什么? (2)如何处理本案?请说明理由。

监护的概念和特征
监护:是对未成年人和精神病人的人身、 财产及其他合法权益进行监督和保护的一种民 事法律制度。目的是为了保护无民事行为能力 人和限制民事行为能力人的合法权益。本质是 监护人的职责。 1、被监护人必须是未成年人和精神病人。 2、监护人必须具有监护能力。 3、监护人与被监护人之间必须具有亲属关系或 者朋友关系,或者是行政上的隶属关系。 4、监护人与被监护人之间依法产生的权利义务 关系,不得自行改变。

监护的设立:法定和指定

? 法定监护:是指监护人由法律直接规定设立的 监护 。 ? 未成年人的监护人:未成年人的父母是未成年 人的监护人。只有其父母死亡或无监护能力时, 才有下列有监护能力的人担任监护人:①祖父 母、②外祖父母;③兄、姐;④关系密切的其 他亲属、朋友愿意担任监护责任,经未成年人 的父母所在单位或者未成年人住所地的居民委 员会、村民委员会同意的。 ? 未成年人无上述法定监护人的,由未成年人父、 母所在的单位或未成年人住所地的居民委员会、 村民委员会或民政部门担任监护人。

法定监护
精神病人的监护人:由下列有监护能力的 人员担任:①配偶;②父母;③成年子 女;④其他近亲属;⑤关系密切的其他 亲属、朋友愿意承担监护责任,经精神 病人所在单位或者住所地的居民委员会、 村民委员会同意的。 精神病人没有上述法定监护人,则由精神病 人所在单位或者精神病人住所地的居民委 员会、村民委员会或民政部门担任监护人。

指定监护
指定监护,是指对担任监护人有争议的,监护 人由有关组织或人民法院指定而设臵的监护。 有关组织的指定监护: 对担任未成年人监护人有争议的,由未成 年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地 的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。 对担任精神病人监护人有争议的,由精神 病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村 民委员会在近亲属中指定。 “近亲属” 包括配偶、父母、子女、兄弟 姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。

指定监护
人民法院的指定监护 不服有关组织指定的监护人,在法定 期间内向法院起诉的,由法院审理。人 民法院根据具体情况,作出维持或者撤 销指定监护人的判决。如果判决是撤销 原指定的,可以同时另行指定监护人。

对指定不服,可以向法院提起诉讼,由人 民法院裁决。但“应当在接到指定通知的次 日起30日内起诉。逾期起诉的,只能按变更 监护关系处理。”(《若干意见》第17条)

指定监护
? 有关组织和人民法院在指定监护人时,对未 成年人可以将《民法通则》第16条第二款中 的(一)、(二)、(三)项、对精神病人 可以将《民法通则》第17条第一款中的的 (一)至(五)项的规定视为指定监护人的 顺序。 ? 一般应指定顺序在前的人作为监护人,但前 一顺序有监护人资格的人无监护能力或者对 被监护人明显不利的,可以根据对被监护人 有利的原则从后一顺序有监护资格的人中择 优确定。

? 保护被监护人的人身权益。包括保护被监 护人的身体健康、照顾被监护人的生活。 ? 保护和管理被监护人的财产及其他合法权 益。但除为被监护人的利益外,不得处理 其财产。 ? 作为法定代理人代理被监护人进行民事活 动和诉讼活动。 ? 教育管理被监护人。 ? 被监人侵害他人合法权益的,监护人也应 依法承担民事责任。 监护人不履行监护职责或侵害被监护人合法权 益的,应承担民事责任 。

监护人的职责

案例
某贫困山区14岁中学生计平的作文“我要上 学”在全国获奖,北京大学教授丁一深受 感动,写信给计平表示愿意资助计平读完 高中,计平回信表示感谢。丁一随即将五 千元钱汇给计平。计平的母亲优秀党员贾 玉兰认为这笔钱应用来帮助更困难的孩子, 决定把钱转捐给当地希望小学,并写信将 知一决定告知丁一教授。丁一教授回信表 示赞同,并向贾玉兰致以崇高的敬意。 问:计平母亲的行为是否有效?

监护中须注意的几个问题
※夫妻离婚后,与子女共同生活的一方无权取 消对方对该子女的监护权;但是,未与该子女 共同生活的一方,对该子女有犯罪行为、虐待 行为或者对该子女明显不利的,人民法院认为 可以取消的除外 ※夫妻一方死亡后,另一方将子女送给他人收 养,如收养对子女的健康成长并无不利,又办 了合法收养手续的,认定收养关系成立。其他 有监护资格的人不得以收养未经其同意而主张 收养关系无效。 ※监护人可以将监护职责部分或者全部委托给 他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责 任的,应当由监护人承担,但另有约定的除外; 被委托人确有过错的,承担相应的民事责任。

是指自然人生活和进行民事活动的主要基地 和中心场所。 自然人的住所
? 居民以他的户籍所在地的居住地为住所。经 常居住地与住所不一致的,经常居住地视为 住所。 ? 自然人的经常居住地: ☆一般是指他最后居住满一年以上的地方,但 不包括住医院治疗的情况。 ☆自然人由其户籍所在地迁出后迁入另一地之 前,无经常居住地的,仍以其原户籍所在地 为住所。 ☆被监护人应以监护人的住所为住所。

民法总论第一次作业
? ? ? ? ? ? 一、名词解释: 民事行为能力 形成权 天然孳息 不动产 私法自治

? 二、简答题 宣告失踪与宣告死亡的条件 宣告死亡的撤消效力 简述监护人的职责 简述法律上的物及其构成要件 简述民法的调整对象 三、论述题 论民法的性质

第五章
第一节 法人概述 一、法人的概念和本质 二、法人的条件 三、法人的分类 第二节 法人的民事权 利能力和民事行为能力 一、法人的民事权利能 力 二、法人的民事行为能 力 三、法人的民事责任能 力

法 人
第三节 法人机关及 分支机构 一、法人机关 二、法人的分支机构 第四节 法人设立、 变更、终止 一、法人的设立 二、法人的变更 三、法人的终止

? 法人制度的由来 (一)萌芽 (二)形成 (三)完善

法人的概念

☆法人一词首先为1896年公布的德国民法典所规 定,但法人的实际形式却早已存在。 ☆1922年,苏俄民法典第一次以立法的形式对法 人下了定义。 ☆我国建国初期,曾先后在有关的法规中使用了 “法人”一词。但是,在相当长的时间里,并没 有认真实行法人制度。 ☆《民法通则》设专章对法人问题作了详细规定, 初步建立起我国的法人制度 □法人概念:是具有民事权利能力和民事行为能 力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组 织。

法人的特征
1、是社会组织
△它是由多数自然人集合而成的团体,有法 定的从业人员的最低限制。 △有严密的组织机构。 △法人作为一个组织体,具有相对的独立性 和稳定性。

2、具有民事权利能力和民事行为能力 3、依法独立享有民事权利、承担民事义 务

法人的本质
自18世纪以来,法人的本质问题,一 直是西方民法学者所关注的问题。归 纳起来,主要有以下三种看法:

? 法人拟制说 ? 法人否认说 ? 法人实在说
目的财产说 受益人主体说 管理人主体说 有机体说 组织体说

法人拟制说
? 该说在罗马法时期即已出现。14世 纪以后,后期注释法学派完全根据 寺院法学者的理论建立了法人“拟 制说”。 ? 该说认为:自然人是实在的人类, 而法人则为无肉体、无精神的观念 上的存在,只不过为法律所拟制的 产物。

法人拟制说(续)
? 法人拟制说的集大成者是德国历史学家萨 维尼(Savigny),他认为,在法律上主体 仅限于自然人,而法人能够取得人格,只 是由法律将其拟制为自然人,所以法人为 人工的单纯拟制的主体,即仅因法律上目 的而被承认的人格。 ? 法律拟制说是19世纪占主流地位的学说, 《德国民法典》即采此说。现代国家较少 采用此说。

法人否认说
不承认法人存在的各种学说

? 目的财产说认为,法人本身不具有独立的人 格,而是为了一定目的而存在的财产。 ? 受益人主体说认为,拟制的团体是不存在的, 法人仅仅是形式上的权利义务的主体,而实 际上的权利义务的归属者,只是享有法人财 产利益的多数个人。 ? 管理人主体说认为,法人的财产并不是属于 法人本身所有,而属于管理其财产的自然人。 法人否认说一直没有成为通说。

法人实在说
该说认为,法人并不是法律虚构的,也并 非没有团体意思和利益,而是一种客观存在 的主体。

? 有机体说,又称团体人格说或具体实在说。认 为,法律主体是与意思能力联系在一起的,自 然人有意思能力,成为自然的有机体,而法人 有团体意思,在社团法人中有社员的集合意思, 在财团法人中有捐助行为意思,因此应成为社 会有机体。 ? 有机体说产生于19世纪末期,这个时期,正是 所谓从个人本位向团体本位演化的时期,有机 体说强调团体的价值及其重要性,正适合于这 个时期民商立法的需要。

法人实在说(续)
? 组织体说,认为法人是一种具有区别于其成员 的个体意志和利益的组织体。法人的本质在于 其具有适合为权利主体的组织,这种组织就是 具有一定目的的社团或财团。法人是一种抽象 的实在,法人具有区别于其成员利益的个人利 益的团体利益;具有自己的组织;法人组织的 意志是由法人的机关实现的。 ? 组织体说不仅为大多数大陆法系民法学者所接 受,而且也为本世纪以来的民商立法所普遍采 用。我国《民法通则》关于法人的本质即采用 组织体说。

1、依法成立 包括组织设立合法和成立程序合法两方面。 2、有必要的财产或经费

法人的条件

“必要”:法人的财产或者经费,必须是其 独立拥有的 ;最低数额必须符合国家规定。 3、有自己的名称、组织机构和场所 4、能独立承担民事责任
有的学者认为该条件不应为法人成立的条 件,而应是法人成立的结果。

公法人
大陆 法系 社团法人

公益法人 营利法人

法 人 的 分 类

私法人 财团法人 企业法人 公益法人

我国
非企业法人

机关法人 事业单位法人

社会团体法人

公法人和私法人
是以法人设立的目的及所依据的法律不同所 作的划分。 ? 在大陆法系国家和地区,以实现公共利 益为目的,依据公法所设立、组织的法 人为公法人。 国家管理机关是典型的公 法人。 ? 追求私人目的,依据私法所设立的法人 为私法人。 ? 我国多数学者认为,区分公法人和私法 人意义不大。

社团法人和财团法人
根据内部结构不同所作的划分 ? 社团法人是指以社员权为基础的人的集合体, 也称人的组合,其成立基础在于人。它的设立 必须有一定数目的社员,社员法人的意思机关 为社员大会,其执行机关为董事会。 ? 财团法人是指以实现一定目的而捐助的财产为 基础而设立的法人,也称财产的组合。它必须 以公益为目的,有捐助财产及捐助章程。财团 法人无社员。其成立基础在于财产。

公益法人和营利法人
这是以法人的设立目的为标准所作的划分 ? 公益法人是指以谋求社会公共利益为目 的,不以营利为目的而设立的法人,如 教育、医疗、宗教、慈善学术等团体。 ? 营利法人是指以谋求其成员经济利益为 目的而设立的法人,如各种公司等。

企业法人
企业法人是指以营利目的的,依法自主经营, 自负盈亏,独立核算的商品生产、经营法人。 企业法人是我国法人中数量最多,民事活动 最频繁,财产流转数额巨大,在经济活动中占 有主导地位的一种法人。第二次全国基本单位 普查结果表明,到2001年末,我国共有法人单 位510.7万个,其中,企业法人302.6万个,占 59.2%;机关、事业法人102.6万个,占20.1%; 社会团体法人10.6万个,占2.1%;居(村)委 会79.2万个,占15.6%;其他法人15.7万个, 占3%。

企业法人的主要特点
? ? 直接从事商品生产或经营,是独立的 商品生产或经营者。 其生产经营的目的的是为了营利,即 以较少的劳动和物质消耗取得较大的 经济利益。 将其所获利润分配给出资者为目的。

?

企业法人的分类
? 根据所有制性质,将企业法人分为全民所有 制企业法人、集体所有制企业法人、私营企 业法人。 ? 根据是否有外资参与,将企业法人分为中资 企业法人、中外合资经营企业法人、中外合 作经营企业法人和外资企业法人。 ? 根据企业的组合形式,将企业分为单一企业 法人、联营企业法人和公司法人。在我国, 公司法人是以营利为目的的企业法人。公司 又分为有限责任公司和股份有限公司。

机关法人
机关法人,是指从事国家领导和行使国家 行政管理职能,以国家预算拨款作为独立活动 经费,并因行使职权的需要而享有相应的民事 权利能力和民事行为能力的法人。 主要特征: ? 依照法律或上级机关的决定成立 ? 有独立的活动经费 ? 具有双重身份

事业单位法人
是指国家为了社会公益目的,由国家机关举 办或者其他组织举办的,从事教育、科技、文 化、卫生等活动的社会服务组织。 ? 以谋求社会利益为目的从事具体社会公益事 业。 ? 拥有独立的经费。其经费主要来源于国家财 政预算拨款,也有来源于集资入股或由集体 出资或他人捐献。 ? 受国家机关的直接管理或者隶属于国家机关, 但一般不从事国家管理活动。 ? 依照主管机关的行政命令或者经核准登记成 立。

社会团体法人
是指由自然人或法人自愿组成,为实现 会员共同意愿,按照其章程开展活动的非营 利性社会组织。 ? 依法自愿组成、经核准登记成立。
下列团体不属于登记的范围:(1)参加中国人民政治 协商会议的人民团体;(2)由国务院机构编制管理机 关核定,并经国务院批准免于登记的团体;(3)机关、 团体、企业事业单位内部经本单位批准成立、在本单 位内部活动的团体。

? 由参加成员出资或由国家资助的或他人捐 献而建立团体财产和活动基金。 ? 从事不以营利为目的的对社会有益的活动。

基金会法人
基金会是指国内外社会团体和其他组织以及 个人自愿捐赠的资金进行管理以资助推进 科学、文化教育、社会福利和其他公益事 业发展为宗旨的民间非营利性组织。 特征: ? 其财产来源于社会捐赠 ? 没有会员 基金会法人,在我国属于社会团体法人,在 其他大陆法国家和地区则属于财团法人。

法人的民事权利能力和概念和特征
△是指国家赋予法人参加民事法律关系,取得 民事权利和承担民事义务的资格。 △法人的民事能力与社会组织从事民事行政、 组织生产活动、科学、文化、教育、卫生等职 能不同。 特征(与自然人的民事权利能力的区别): ·享有的时间不同 ·范围不同 ·受到限制

法人民事权利能力的限制
? 自然性质的限制。专属自然人的某些权利 能力的内容,如继承权利、接受扶养的权 利等,法人不可能享有。 ? 法律法规的限制。法人的民事权利能力依 法受法律和行政法规的限制。如《公司法》 规定,公司不得成为其他公司的 无限责任 股东。 ? 法人目的的限制。对此理论上有争议。

法人的民事行为能力的概念和特征
是国家赋予法人有以自己的意思进行民 事活动,取得民事权利、承担民事义务资格。 特征(与自然人的民事行为能力区别): ? 开始与终止 ? 内容:法人的民事行为内容和法人的民事 权利能力内容的范围相一致 ? 划分:都是完全的民事行为能力 ? 实现方式:通过法定代表人进行。

法定代表人 及实现法人民事行为能力的方式
民法通则第38条规定:“依照法律或者法 人组织章程规定,代表法人行使职权的负责人, 是法人的法定代表人。” 实质:法定代表人就是享有全权代表法人 行使职权的自然人,很多国家称为法人代表人。 法定代表人实现法人民事行为能力的方式: ? 法定代表人以法人的名义直接进行民事行为 ? 法定代表人委托并授权代理人进行民事行为

法人的行为能力是否 受到法人目的范围的限制

□目的范围对于法人活动限制的法律效力,目 前主要有以下观点: ? 权利能力限制说 ? 行为能力限制说 ? 代表权限限制说 ? 内部责任说 □所谓目的范围对于法人活动限制的性质问题, 仅是针对企业法人而言。 □从我国《合同法》第50条的规定来看,业已 明确采用代表权限制说。

《中华人民共和国合同法》第五十条规定: 法人或者其他组织的法定代表人、负责人超 越权限订立的合同,除相对人知道或者应当 知道其超越权限的以外,该代表行为有效。

法人的民事责任能力
? 法人的民事责任能力,是法人行为能力中的 一种特殊形式,它是指法人据以独立承担民 事责任的资格。 ? 在传统民法上,法人拟制说完全否认法人的 责任能力,法人实在说则承认法人的责任能 力。我国立法肯定法人的民事责任能力。如 《民法通则》第43条规定:“企业法人对它 的法定代表人和其他工作人员的经营活动, 承担民事责任。” ? 法人具有民事责任能力,可独立承担民事责 任。其中企业法人以其全部财产承担民事责 任,企业法人的投资者则仅以出资为限,承 担民事责任。

法人机关的概念和种类
法人的机关,是根据法律或法人章程的 规定,对内管理法人事务,对外代表法人从 事民事活动的个人或集体。
? 法人机关一般由权力机关、执行机关和监督机关三 部分构成。 ? 权力机关是法人意思的形成机关。 ? 执行机关是法人权力机关的执行机关,负责实现业 已形成的法人意志,其主要负责人是法人的法定代 表人。 ? 监督机关是指对法人执行机关的行为进行监督检查 的机关。 ? 法人机关在其权限范围内所为的一切行为,均为法 人本身的行为,其行为后果由法人承担。

法人的分支机构
? 法人的分支机构是法人的组成部分,它 是法人在某一区域设臵的完成法人部分 职能的业务活动机构。 ? 法人的分支机构经法人授权并办理登记, 可以成为独立的民事主体

法人的设立

法人设立的原则 : ·自由设立主义,又称为放任主义 ·特许设立主义,也称立法特许主义 ·许可设立主义,又称核准设立主义 ·准则设立主义,也称登记主义 ·强制设立主义

我国法人的设立原则
企业法人的设立 :公司的设立,一般采准则 设立主义,但也有采许可设立主义的 ;非公 司企业法人,属许可设立主义。 机关法人的设立:取决于宪法和相关国家机构 设臵法的特别规定,在设立原则上采特许设立 主义。 事业单位法人的设立:原则上采行政许可主义。 社会团体法人的设立:有采特许设立主义,也 有采行政许可主义的,

企业法人的变更
·法人组织机构的变更 ◎法人的合并,包括新设合并(A+B=C) 和吸收合并(A+B=A)。 ◎法人的分立,包括新设式分立(A=B和C) 和派生式分立(A=A和B) ·法人责任形式的变更 ·法人性质、活动范围、财产、名称、住所、 隶属关系等的变更 △法人变更进行变更登记

法人的清算
? 法人的清算是指法人消灭时,由依法成立的 清算组织依据其职权清理并消灭法人的全部 财产关系。 ? 就企业法人而言,清算分为破产清算和非破 产清算。 ? 清算组织的主要任务是了结现务、收取债权、 清偿债务、移交剩余财产。 ? 法人在清算期间,其法人资格仍然存在,由 清算组织代表法人进行清算内的民事行为。 ? 清算终结,应由清算人向登记机关办理注销 登记并公告。完成注销登记和公告,法人即 归于终止。

第六章 非法人组织
第一节 非法人组织概 述 一、非法人组织的概念 和特征 二、非法人组织应具备 的要件 第二节 合伙 一、合伙的概念和特征 二、合伙成立的条件 三、合伙事务的执行 四、合伙财产与债务 承担 五、入伙、退伙、合 伙的解散 案例 第三节 其他非法人 组织 一、个体工商户 二、农村承包经营户 三、个人独资企业

非法人组织的概念
非法人组织,是指不具有法人资格但可以自 己的名义进行民事活动的组织。在《合同法》中 称为其他组织。 民法关于民事主体的理论和立法有一个承认单 一主体到多元主体的发展过程。 △1804年的《法国民法典》只承认自然人为民 事主体。 △1900年施行的《德国民法典》规定了自然人 和法人两类民事主体。 △第二世界大战以后,民法学界关于非法人组 织的民事主体地位的认识有重大发展。

非法人组织的概念(续)
? 我国在理论上,长期有争论,目前持肯定态度 的居多数 ? 在立法上,《民法通则》未规定公民、法人之 外的第三类民事主体 ? 《中外合作企业法》、《外资企业法》、《合 伙企业法》和《个人独资企业法》有规定 ? 99年的《合同法》和06年的《合伙企业法》明 确将“其他组织”规定为合同、合伙的主体 ? 《中华人民共和国民法(草案)》尚未规定第 三类民事主体

非法人组织作为民事主体的特征
? 是组织体 是由两个以上的人组成的组织 体;是具有稳定性的组织体;是不同于法 人的组织体
? 是具有相应的民事权利能力和民事行为能 力的组织体 ? 是不能完全独立承担民事责任的组织体

非法人组织应具备的要件
? ? ? ? ? 须是有自己目的的社会组织体 须有自己的名称 须有自己能支配的财产或经费 应设有代表人或管理人 应依法设立

以营利为目的的非法人组织,应依法进行 工商登记,领取营业执照。非营利性的非法人 组织主要是指民办非企业单位,应到民政部门 登记,领取民办非法人单位证书。

? 合伙:营利性合伙;非营利性合伙,如民办 非企业单位(合伙) ? 个人独资企业 ? 个体工商户 ? 农村承包经营户(无需工商登记) ? 企业法人的分支机构 ? 筹建中的法人(有争议) ? 民办非企业单位(个人) ? 不具备法人资格的中外合作经营企业、外资 企业

非法人组织的范围

合伙的概念
▲广义:营利性合伙、非营利性合伙、及临时 性合伙。 ▲狭义:专指营利性合伙。 ? 营利性合伙,是指依法设立,由二个以上 的人订立合伙协议,共同出资、合伙经营、 共享权益、共担风险,并对合伙债务承担 无限连带责任或部分合伙人对合伙债务承 担有限责任的营利性组织。

合伙的法律特征
? 是一种独立的联合组织(二个以上 人的联合;具有相对的独立性) ? 以合伙合同为基础 ? 是合伙人共同出资、合伙经营的关 系 ? 合伙人共同分享权益、共担风险, 对外承担无限连带或部分合伙人对 外承担有限责任

思考:
? 甲和乙双方协议共同出资合伙兴办企业, 规定由甲一方经营,但合伙利润分享、 风险共担。是否为合伙?

? 丁和丙协议合伙兴办企业,双方约定: 丁出资金,丙出场地和厂房;合伙期间 丁获取自己出资部分的利息和部分利润, 合伙终止取回出资的本金;丙获大部分 利润,承担合伙的全部债务。是否为合 伙?

? 《合伙企业法》规定“合伙经营”,未要 求合伙人之间须共同经营。 ? 《民法通则》则要求个人合伙还须共同经 营 ? 《民法通则若干意见》规定,公民按照协 议提供资金或者实物,并约定参与合伙盈 余分配,但不参与合伙经营、劳动的,或 者提供技术性劳务而不提供资金、实物, 但约定参与盈余分配的,视为合伙人。

合伙成立的条件
? 须有两个以上享有民事权利能力和民事行 为能力的自然人或法人、其他组织 ? 须签订合伙协议 ? 合伙人共同出资 △合伙企业的成立还须具备的条件:各合伙人 实际缴付的出资;有合伙企业的名称;有经营 场所和从事合伙事业必要的条件。 待成立的合伙企业具备上述条件,经登记机 关登记,取得营业执照,自营业执照签发之日 起成为合伙企业。

合伙协议 合伙协议是合伙的存在基础、依据,是规
范合伙内部关系的文件。 《合伙企业法》规定合伙企业的合伙协议必须 采取书面形式。 《民事通则》未规定个人合伙必须采取书面形 式。当事人之间没有书面合伙协议的:①只要 口头协议是当事人真实的意思表示,各方对协 议的内容不发生争议,应认定合伙成立;②对 争议的口头协议,如果具备合伙的其他条件, 并有两个以上无利害关系人证明的,可以认定 合伙关系。

合伙协议的内容
由全体合伙创设人订立的合伙协议,须载明以下必 要事项: ? 合伙企业的名称和主要经营场所的地点; ? 合伙目的和合伙企业的经营范围; ? 合伙人的姓名及其住所; ? 合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限; ? 利润分配和亏损分担办法; ? 合伙企业事务的执行; ? 入伙与退伙; ? 合伙企业的解散与清算; ? 违约责任。 合伙协议可以载明合伙企业的经营期限和合伙人争 议的解决方式。 合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。

合伙事务的执行
? 合伙事务的执行:指合伙事务执行人 对外代表合伙组织,进行民事活动。 ? 合伙事务执行人:指对外代表合伙组 织进行民事活动的人。 ? 合伙事务的执行人有三种情况: △全体合伙人共同为合伙事务执行人 △几名合伙人为合伙事务执行人 △合伙负责人为合伙事务执行人

合伙事务执行人的权利与义务
△权利 : ①因执行合伙事务所垫付的必要费用,有请求 合伙组织偿还的权利; ②因执行合伙事务而受有不可归责于自己的损 害,有请求合伙组织赔偿的权利; ③执行合伙事务,如约定报酬的,有请求合伙 组织支付报酬的权利。 △义务: ①注意义务; ②忠实处理合伙事务的义务; 业禁止义务。

合伙事务的执行 ——全体合伙人同意的合伙事务执行
合伙企业的下列事务必须经全体合伙人同意: ? 处分合伙企业的不动产; ? 改变合伙企业名称; ? 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财 产权利; ? 向企业登记机关申请办理变更登记手续; ? 以合伙企业名义为他人提供担保; ? 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管 理人员; ? 依照合伙协议约定的有关事项。

合伙财产的概念和构成
合伙财产,是指合伙人的出资、以合伙名 义取得的收益和依法取得的其他财产。
? 全体合伙人的出资

? 合伙经营积累的财产

合伙财产的所有权
? 合伙人出资的所有权: △个人合伙中的出资:《民法通则》未明确规 定 △合伙企业中的出资:通常认为为合伙人共有 问题:是按份共有,还是共同共有?

? 对合伙经营积累的财产:法律规定为合伙人 共有财产
问题:是按份共有,还是共同共有?

合伙财产的管理和使用
不管合伙财产所有权性质如何,都由全体 合伙人统一管理和使用 问题:劳务出资是否统一管理和使用?

合伙债务的概念和承担原则
? 合伙债务:是以合伙的名义对第三人 所欠的一切债务。 ? 合伙债务承担的原则:各合伙人对合 伙债务承担无限+连带责任。
? 承担无限连带责任的例外

合伙人对合伙债务承担无限责任
? 《合伙企业法》第2条第2款规定:普通合伙 企业由普通合伙人组成,合伙人对合伙企业 债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人 承担责任的形式有特别规定的,从其规定。 ? 《民法通则》第35条第1款规定:“合伙的 债务,由合伙人按照出资比例或者协议的约 定,以各自的财产承担清偿责任。” 无限责任,是指合伙人对合伙债务不以其 出资额为限,而应以其全部财产承担清偿债务 的责任。

合伙人对合伙债务承担连带责任
? 连带责任,是指每一个合伙人都有义务清偿 合伙的全部债务的责任。

? 连带责任包括了两层关系: △外部关系:合伙人与合伙的债权人间的关系 △内部关系:承担清偿合伙债务的合伙人和未 承担清偿合伙债务的合伙人之间的关系


甲出资 1万 乙出资 5千 合伙企业 资产2万


债权人 丁 5万

丙出资 5千

合伙财产不足 以清偿,尚有 3万债务。

对3万甲、 乙、丙承 担无限+ 连带责任

承担无限连带责任的例外
? 特殊普通合伙企业中:一个合伙人或者数个 合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造 成合伙企业债务的,应当承担无限责任或者 无限连带责任,其他合伙人以其在合伙企业 中的财产份额为限承担责任。

? 有限合伙企业中:有限合伙人以其认缴的出 资额为限对合伙企业债务承担责任。

? 到期合伙债务是首先用合伙财产承担,还是 首先用合伙人个人财产承担,还是不分先后 顺序承担? ——首先用合伙财产承担 ? 当到期合伙债务与合伙人到期个人债务同时 存在时,合伙财产和个人财产用于清偿合伙 债务、合伙人个人债务的顺序如何确定? ——合伙财产首先用于清偿合伙债务 ——个人财产首先用于清偿个人债务 ? 在有合伙人对合伙债务承担有限责任的情况 下,承担无限责任和连带责任的合伙人如何 承担责任? ——先用合伙财产承担

承担合伙债务顺序

自然人合伙人应用于承担合伙债务的财产 有 哪 些?
? 首先是合伙出资和合伙经营积累的财产 ? 合伙财产不足以清偿合伙债务的: △合伙人以个人财产出资的,以合伙人的个人 财产承担 △合伙人以家庭共有财产出资的,以其家庭共 有财产承担 △合伙人以个人财产出资,合伙的盈余分配所 得用于其家庭成员生活的,应先以合伙人的 个人财产承担,不足部分以合伙人的家庭共 有财产承担。





? 概念:指在合伙存续期间第三人加入合伙 组织并取得合伙人资格的行为。 ? 条件: △合伙企业应符合两个条件:全体合伙人同意; 依法订立书面协议 △自然人之间的一般合伙:全体合伙人同意 ? 入伙的效力:入伙与原合伙人依法签订入伙 协议后即取得合伙人的资格。如果协议没有 特别约定,入伙人与原合伙人享有同等的权 利。新合伙人对入伙前合伙债务承担无限连 带责任。

? 概念:指合伙人在合伙组织存续期间退 出合伙组织、消灭合伙人资格的行为。 当然退伙(法定退伙) 除名(强制退伙) 自愿退伙(声明退伙) ? 退 伙 的 形 式

退



? 退伙的效力

当然退伙(法定退伙)

? 是基于法律的直接规定而退伙。法定退伙原因 是法律规定的,合伙人之间不能有相反约定。 ? 根据《合伙企业法》第48条规定,具体的退伙 事由有: △作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡; △个人丧失偿债能力;(有限合伙人例外) △作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营 业执照、责令关闭撤销,或者被宣告破产; △法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相 关资格而丧失该资格; (有限合伙人例外) △合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法 院强制执行。 △被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产 份额。 (有限合伙人例外)

? 是指合伙人出现合伙人不履行法定或约定义务或有其 他不当行为的情形后,其他合伙人可以决定该合伙人 退伙。 ? 合伙人有下列情形之一的,经其他合伙人一致同意, 可以决议将其除名:①未履行出资义务;②因故意或 者重大过失给合伙企业造成损失;③执行合伙企业事 务时有不正当行为;④合伙协议约定的其他事由。 ? 条件和程序。①被强制退伙者必须存在强制退伙的情 形。②必须由其他合伙人一致同意。③其他合伙人应 对被强制退伙人共同作出除名决议,并应以当书面通 知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起,除名 生效,被除名人退伙。 ? 被除名人对除名决议有异议的,可以在接到除名通知 之日起三十日内,向人民法院起诉。

除名(强制退伙)

? 是指合伙人依约定或单方面向其他合伙人声明 退伙。 ? 合伙协议约定合伙企业的经营期限的,有下列 情形之一时,合伙人可以退伙:①合伙协议约 定的退伙事由出现;②经全体合伙人同意退伙; ③发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由; ④其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。 ? 合伙协议未约定合伙企业的经营期限的,合伙 人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情 况下,可以退伙,但应当提前三十日通知其他 合伙人。

声明退伙(自愿退伙)

退伙的效力
? 退伙人的合伙人资格丧失 ? 退伙人或其合法继承人有权请求退还退伙 人在合伙企业中的财产份额 ? 退伙人应对其退伙前已发生的合伙债务, 与其他合伙人承担无限连带责任 ? 可能导致合伙的终止

合伙的解散
? 概念:又称合伙的终止,指由于法定原 因的出现或全体合伙人的约定使合伙关 系消灭。 ? 合伙解散的原因 ? 合伙解散的程序

合伙企业有下列情形之一时,应当解散: ? 合伙期限届满,合伙人决定不再经营; ? 合伙协议约定的解散事由出现; ? 全体合伙人决定解散; ? 合伙人已不具备法定人数满三十天; ? 合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无 法实现; ? 依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤 销; ? 法律、行政法规规定的其他原因。

合伙解散的原因

合伙解散的程序

? 清算 ? 债务清偿

清 算
? 合伙企业因终止解散后,应对合伙企业清 算 ? 一般由全体合伙人担任清算人对合伙企业 进行清算。 ? 未能由全体合伙人担任清算人的,经全体 合伙人过半数同意,可以自合伙企业解散 后十五日内指定一名或者数名合伙人,或 者委托第三人,担任清算人。 ? 十五日内未确定清算人的,合伙人或者其 他利害关系人可以申请人民法院指定清算 人。

清算人在清算期间执行的事务
清算人在清算期间执行下列事务: (1)清理合伙企业财产,分别编制资产负 债表和财产清单; (2)清理与清算有关的合伙企业未了结的 事务; (3)清缴所欠税款; (4)清理债权、债务; (5)处理合伙企业清偿债务后的剩余财产; (6)代表合伙企业参与民事诉讼活动。

合伙清算后债务清偿的顺序
? 合伙企业财产在支付清算费用后,按下列 顺序清偿: (1)合伙企业所欠招用的职工工资和劳动保 险费用 (2)合伙企业所欠税款; (3)合伙企业的债务; (4)返还合伙人的出资。

? 合伙企业财产按上述顺序清偿后仍有剩余的
依照合伙协议约定办理;合伙协议未约定或者约定 不明确的,由合伙人协商决定;协商不成的,由合 伙人按照实缴出资比例分配、分担;无法确定出资 比例的,由合伙人平均分配、分担。

合伙清算后债务清偿的顺序

? 合伙企业清算时,其全部财产不足清偿其债 务的 各合伙人应当承担无限连带清偿责任 ? 合伙企业注销后或依法被宣布破产的,普通 合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担 连带责任

[案情] 胡盛、张刚、黄友三人商定每人出资一万元买一台拖拉机跑运输。买拖 拉机的钱均摊,将来挣了钱三人平分。胡盛说他有个亲戚能搞到拖拉机,张刚、 黄友当时就交给他共2万元,并说如果事情办成了,不但开销三人分摊,而且 在年底还给胡盛多分1千元。三个月以后,胡盛以1.74万元钱买到一台旧拖拉 机,并说请客送礼加上好处费,另外开支2千元。黄友见状认为,胡盛把事情 办坏了,他不干了。张刚在部队修过汽车,他发现拖拉机虽然是旧的,但保养 状况不错,因此愿意出1万元钱来和胡盛跑运输挣钱。干了两个月,他们就开 始盈利了,故胡盛与张刚筹了1万元钱送到黄友家里。黄友说,我这份钱你们 难道就白用了五个月不成?胡盛与张刚合计了一下,又掏出1千给了黄友。 胡盛和张刚开拖拉机挣了不少钱,黄友的老婆见状,就找到张刚家,拿出 7千元钱说,黄友不退伙了,下个月他外出打工回来我就不让他走了,让他跟 你们一起干。张刚说,我一个人说了不算数,你再去和胡盛说说看。黄友的老 婆又去找胡盛。胡盛说,好马不吃回头草,你家还是另谋高就吧!黄友的老婆 将钱扔给胡盛的妻子就走了。胡盛和张刚合计了一下,说等黄友回来再说吧! 可就在黄友回村的第二天,胡盛把拖拉机开到了山沟里,整个机器报废,还砸 坏了山下的房子,需赔偿5千元。黄友这时找胡盛和张刚要那7千元钱,说老婆 做事没有和他商量。胡盛对他说,你想入股就入股,想退股就退股,挣了钱要 算人,赔了钱就算退,好事都是你的了,不行!于是,黄友与胡盛、张刚之间 发生了纠纷。 请依据我国有关合伙的法律规定回答下列问题并说明理由: (1)黄友在旧拖拉机买回后提出退伙后,其是否已经退出合伙? (2)拖拉机的报废及由此给他人造成的损失由谁承担?

个体工商户的概念和特征
民法通则第26条规定:“公民在法律允 许的范围内,依法经核准登记,从事工商业 经营的,为个体工商户。” 特征: ? 从事工商个体经营的是单个自然人或家庭 ? 个体工商户须依法核准登记 ? 必须在法律允许的范围内,从事工商业经营

个体工商户的法律地位
? 两种意见:一种认为是自然人作为民事主体 的特殊形式;另一种认为是一种不同于自然 人和法人的特殊主体 ? 个体工商户享有广泛的民事权利:享有合法 财产权,享有工商经营权,在法律规定和核 准登记的经营范围内,充分享有自主经营的 权利,并经批准可以起字号,刻图章,在银 行开帐户,以便开展正常的经营活动。个体 工商户合法权益受法律保护。 ? 对所负债务承担无限清偿责任。

? 个人经营的,对所负债务,以全部个人财产 承担清偿责任。 ? 家庭经营的,对所负的债务以共同经营者的 家庭所有共有财产的全部承担清偿责任。家 庭共有财产不足清偿的,应以各经营者个人 财产对债务承担无限连带责任。 ? 以自然人个人名义申请登记的个体工商户, 未用家庭共有财产投资,但收益的主要部分 供家庭成员使用的,其债务也应以家庭共有 的财产清偿。 ? 以家庭共有财产承担责任时,应当保留家庭 成员的生活必需品和必要的生产工具。

个体工商户对债务的无限清偿责任

农村集体经济组织的成员,在法律规定的 范围内,按照承包合同规定从事商品经营的, 为农村承包经营户。 九届全国人常委会于2002年8月29日通过 2003年3月1日起施行了《中华人民共和国农村 土地承包法》,规定了农村土地承包合同。

农村承包经营户的概念和特征

特征: ? 农村承包经营户是农村集体经济组织的成员 ? 必须按照承包合同的规定从事商品经营 ? 必须在法律允许的范围内从事商品生产经营

农村土地承包合同
? 农村土地承包合同的发包方是农村集体经济组织、 村民委员会或者村民小组。 ? 发包方应当与承包方签订书面承包合同。承包合同 一般包括以下条款: (1)发包方、承包方的名称,发包方负责人和承包 方代表的姓名、住所; (2)承包土地的名称、坐落、面积、质量等级; (3)承包期限和起止日期; (4)承包土地的用途; (5)发包方和承包方的权利和义务; (6)违约责任。 ? 承包合同自成立之日起生效。

农村承包经营户的法律地位

? 具有民事主体资格 ? 依照法律和承包合同,享有广泛的民 事权利,履行各项民事义务 ? 对所负的债务承担无限清偿责任(同 个体工商户)

农村承包经营户的权利

? 依法享有承包地使用、收益和土地承包经营权 流转的权利,有权自主组织生产经营和处臵产 品; ? 承包地被依法征用、占用的,有权依法获得相 应的补偿; ? 法律、行政法规规定的其他权利。如承包期内, 承包方交回承包地或者发包方依法收回承包地 时,承包方对其在承包地上投入而提高土地生 产能力的,有权获得相应的补偿。 ? 承包合同规定的其他权利。

农村承包经营户的义务
? 维持土地的农业用途,不得用于非农 建设 依法保护和合理利用土地,不得给土 地造成永久性损害 法律、行政法规规定的其他义务 承包合同规定的其他义务

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个人独资企业的概念
个人独资企业,是指依法在中国境内设 立,由一个自然人投资,财产为投资人个人 所有,投资人以其个人财产对企业债务承担 无限责任的经营实体。
第九届全国人民代表大会常务委员会第 11次会议于1999年8月30日通过并2000年1月1 日起施行了《中华人民共和国个人独资企业 法》。该法对个人独资企业作了具体规定

? 一个自然人出资,生产资料归投资者所有。 投资人可以个人财产投资,也可以家庭财产 出资。《公司法》、《合伙企业法》对此未 作规定。 ? 有合法的名称。这是与个体工商户不同。 ? 有投资人申报的出资。这与合伙企业不同。 设立合伙企业必须有合伙人实际缴付的出资 ? 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条 件。这与个体工商户的重要区别。 ? 应当依法设臵会计帐簿,进行会计核算。这 与个体工商户不同。

个人独资企业的特征

个人独资企业的法律地位
? 具有独立的民事主体地位。 ? 依法享有民事权利,承担民事义务。 ? 不能独立承担民事责任 。投资者对个人独 资企业债务承担无限责任;个人独资企业投 资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共 有财产作为个人出资的,应当依法以家庭共 有财产对企业债务承担无限责任。个人独资 企业解散后,原投资人对个人独资企业存续 期间的债务仍应承担偿还责任,但债权人在 五年内未向债务人提出偿债请求的,该责任 消灭。

第八章 民事法律行为
第一节 民事法律行为 概述 第二节 意思表示 第三节 民事法律行为 的成立和有效要件 一、民事法律行为的 成立要件 二、民事法律行为的 有效要件 第四节 附条件的民事 法律行为和附期限的 民事法律行为 第五节 无效民事行为 一、无效民事行为的 概念 二、无效民事行为的 种类 第六节可变更、撤销 的民事行为 第七节 效力待定的民 事行为 第八节 民事行为被确 认无效或被撤销的后 果

第一节 民事法律行为概述
一、民事法律行为的概念和特征 二、民事法律行为的分类 (一)单方法律行为、双方法律行为和多方 法律行为 (二)财产行为与身份行为 (三)有偿法律行为和无偿法律行为 (四)诺成法律行为和实践法律行为 (五)要式法律行为和不要式法律行为 (六)主法律行为和从法律行为 (七)独立的法律行为和辅助的法律行为 (八)物权行为和债权行为 (十)生前行为和死因行为 三、民事法律行为的形式

民事法律行为的概念
? 民事法律行为是最广泛的一种法律事实。 ? 罗马私法已有了法律行为制度的萌芽。 ? 《法国民法典》进一步承认了当事人之间所缔 结的契约的法律效力,但尚未使用法律行为这 一概念。 ? 《德国民法典》第一次在现代意义上使用法律 行为概念,从而高度概括了契约、遗嘱等行为 的共同的本质特征。 ? 《瑞士民法典》也规定了法律行为,并将意思 表示和法律行为加以区别。 ? 现今大陆法系各国普遍确定了法律行为制度。 法律行为制度的采用,表现了法律的抽象化趋 势,是立法技术进步的结果。

民事法律行为的概念(续)
法律行为
有效法律行为 无效法律行为 可变更、撤销的法律行为

民法通则第54条规定:“民事法律行为是公民 或者法人设立、变更、终止民事权利和民事 义务的合法行为。” 民事法律行为 无效民事行为 民事行为 可变更、撤销民事行为 效力待定民事行为(合同法)

民事法律行为的特征
1、是以设立、变更或者终止民事权利和民 事义务为目的的行为 2、以意思表示为基本要素
意思表示=内在意志+外部表示行为

意思表示并不等于民事法律行为
3、是合法行为 仅符合第1、2条件的,属于民事行为中的无 效、可撤销、变更的民事行为。

单方法律行为、双方法律行为 和多方法律行为
以进行法律行为的人数为标准区分 ? 单方法律行为,是根据一方当事人的意思表 示就可成立的法律行为。又可分为有相对人 的单方法律行为和无相对人的单方法律行为。 ? 双方法律行为,是当事人双方相对应的意思 表示达成一致才可成立的法律行为。 ? 多方法律行为,又称协定行为,是两个以上 当事人并行的意思表示达成一致才可成立的 法律行为。 ? 区分意义:法律对三者成立的要求有所不同。

财产行为与身份行为
以民事法律行为发生的效果的内容 是财产性的、还是身份性的划分 ? 财产行为,指以发生财产上法律效果为目的 的行为,财产行为的后果是在当事人之间发 生财产关系的变动。财产行为通常又进一步 分为处分行为与负担行为。 ? 身份行为,是指以发生身份上法律效果为目 的的行为,身份行为的后果是在当事人之间 发生身份关系的变动。身份行为有广义(含 继承行为)和狭义之分。

财产行为与身份行为(续)

区分财产行为和身份行为的意义: ? 适用法律规范不同。 ? 法律效果的性质不同。

有偿法律行为和无偿法律行为
以法律行为有无对价为标准区分

? 有偿法律行为,是当事人一方享有利益,须 向对方当事人支付相应代价的法律行为。有 偿法律行为为商事法律行为的常态。 ? 无偿法律行为,指只有一方负担给付义务, 或双方当事人所负担的对待给付不具有对价 性的法律行为。 ? 区分意义: (1)对行为性质的认定 (2)对行为效力的认定——是否存在显失公平 (3)对行为人责任的认定——责任轻重

诺成法律行为和实践法律行为
根据法律行为成立要件的不同区分 ? 诺成法律行为,指仅以意思表示一致为 成立要件的法律行为。 ? 实践法律行为,又称要物行为,指除意 思表示一致外,还须有一方当事人履行 合同义务或交付标的物的行为才可成立 的法律行为。 区分的意义:行为成立要件不同。

要式法律行为和不要式法律行为
以法律行为是否应当依据法律或行政法规 具备一定的形式区分 ? 要式法律行为,指依法律或行政法规的规 定,应当采取一定形式或履行一定程序的 法律行为。 ? 不要式法律行为,指法律或行政法规不要 求采用特定形式,当事人可自由选择一种 形式的法律行为。 区分的意义:不要式行为由当事人自由选择 行为,要式行为当事人须采用法定方式。

主法律行为和从法律行为
以法律行为之间的相互依从关系为标准区分 ? 主法律行为,指不需要有其他法律行 为的存在就可独立成立的法律行为。 ? 从法律行为,指从属于其他法律行为 而存在的法律行为。 区分的意义:从法律行为的成立和效力 取决于主法律行为。

独立的法律行为和辅助的法律行为
以法律行为是否有独立的实质内容为标准区分

? 独立的法律行为,指行为人借助自己的意思表 示即可成立的法律行为。有完全行为能力的民 事主体所为的法律行为,皆为独立的法律行为。 ? 辅助的法律行为,指行为人的意思表示须在他 人意思表示的辅助下才能成立法律行为时,该 他人的意思表示即为辅助的法律行为。 区分的意义:辅助行为只不过是独立行为生效的 条件,自身没有独立的实质内容,而受其辅助 的独立行为在没有辅助行为之前不生效。

物权行为和债权行为
以法律行为的内容不同为标准区分

? 物权行为,是指以物权变动为目的而进行的, 以交付或登记为要件的行为。 ? 债权行为,指引起债权关系发生、变更、终 止的法律行为。 ? 物权行为是德国民法学者所创造的概念。 ? 我国目前通说尽管我们不采用物权行为的独 立性,但承认不同于债权行为的物权行为的 存在,如不动产物权的抛弃、共有财产的分 割等。

有因行为和无因行为
以法律行为与其原因的关系为标准区分 ? 有因行为,指行为与其原因在法律上相 互结合不可分离的法律行为。 ? 无因行为,指行为与其原因可以分离的 法律行为。 ? 法律行为的有因与无因问题,若以物权 行为的独立性为前提,在物权行为与债 权行为的关系上,最具争议。 ? 我国民法学界通说认为,不应承认物权 行为的无因性。

生前行为和死因行为
根据法律行为效力的发生是在当事人生 前还是死后区分 ? 生前行为,是在行为人生前发生效 力的法律行为。多数法律行为属于 此类。 ? 死因行为,是以行为人的死亡为生 效要件的法律行为。遗嘱为典型的 死因行为。

口头形式

民 事 法 律 行 为 的 形 式

明示 书面形式

一般形式 公证 特殊形式 审核登记 鉴证

推定(以积极行为方式) 默示 沉默(以消极行为方式)





默示形式是指行为通过口头形式、书面形 式以外的作为或不作为的间接方式进行 意思表示的形式。它是相对于明示而言 的。 ? 推定形式,即当事人通过他人可以推知 其真实意思的作为的方式进行表现形式。 ? 沉默形式,即当事人通过他人可以推知 其真实意思的不作为的方式进行意思表 示的形式,

第二节 意思表示
一、意思表示的概念和 构成要素 二、意思表示的分类 (一)有相对人的意思 表示与无相对人的意 思表示 (二)对话的意思表示 和非对话的意思表示 (三)独立的意思表示 和非独立的意思表示 (四)明示的意思表示 与默示的意思表示 (五)健全的意思表示 和不健全的意思表示 三、意思与表示不一致 (一)虚假表示 (二)伪装表示 (三)隐藏行为 (四)错误 (五)误传 四、意思表示不自由 (一)欺诈 (二)胁迫 (三)乘人之危 五、意思表示的解释 (一)意思表示的解释对 象 (二)意思表示解释的方 法

意思表示的概念
意思表示是大陆法系民法体系的基本概念。 我国近年来,关于意思表示的定义,主要有以下 几种表述: 1、意思表示是把内心发生一定效果的意思对外 表示出来的行为。—— 张俊浩主编:《民法学原
理》,中国政法大学出版社1991年版,第218—219页。

2、意思表示是指通过语言、文字或其他方式表 达于外部的当事人希望发生某种法律效力的意思, 是构成民事法律行为的要件。——王家福主编:
《中国民法学· 民法债权》,第259—260页。

意思表示的概念
3、意思表示是表意人将其期望发生某种法律 效果的内在意志,以一定的方式表现于外部的 行为。——佟柔主编:《中国民法学· 民法总则》,
中国人民公安大学出版社1990年版,第214页;佟柔 主编:《中国民法》法律出版社1990年版,第163页。

4、意思表示是指行为人将旨在设立、变更、 终止民事法律关系的内心意思表示于外部的行 为。——史浩明:“论意思表示,《宁夏社会科学》
1991年第5期。

5、意思表示,是指行为人旨在达到某项特定 法律结果的内心意志用一定方式表现于外部的行 为。——江平、王家福主编:《民商法学大辞书》,
南京大学出版社1998年版,第839页。

意思表示的构成要素
关于意思表示的要件,主要有以下几种观点: ? 传统学说把意思表示的主要要件定应三项: 须有效果意思;须有表示意思;须有行为意 思。——张俊浩主编:《民法学原理》,中国政
法大学出版社1991年版,第221—222页

? 第二种观点认为,意思表示形成的过程可以 分为三个阶段:动机、效果意思(内心意愿) 和表示行为。效果意思和表示行为是意思表 示的两个必要要素。—— 史浩明:“论意思表
示,《宁夏社会科学》1991年第5期。

意思表示的构成要素
? 第三种观点认为,意思表示构成因素有二: ①意思;②表示。——参见 江平、王家福主
编:《民商法学大辞书》,南京大学出版社1998 年版,第839页。

? 第四种观点,意思表示应有目的意思、效 果意思两个主观要素和表示行为这一客观 要素构成。—— 魏振瀛主编:《民法》,北京
大学出版社、高等教育出版社2000年版,第142页。

有相对人的意思表示与无相对人的意思表示
根据有无相对人来分
? 有相对人的意思表示,是指有表示对象的意思表示。 有相对人的意思表示又可分为对特定人的意思表示 和对不特定人的意思表示。 ? 无相对人的意思表示,是指没有表示对象的意思。 如遗嘱行为、抛弃动产所有权的行为。

? 与单方行为和双方行为的划分不同。
区分意义:有相对人的意思表示必须于到达相对人时 才发生效力;无相对人的意思表示在意思表示完成 时,立即发生效力。

对话的意思表示和非对话的意思表示
? 在有相对人的双方意思表示中,相对人可同步 受领意思表示的,为对话的意思表示。相对人 不可同步受领意思表示的,为非对话的意思表 示。 区分的意义:二者的生效时间不同。 △对话的意思表示在对方了解时生效。 △非对话的意思表示发生效力的时间,主要有四 种立法例: (1)表示主义,又称表白主义 (2)发信主义,又称投邮主义 (3)到达主义,我国采用 (4)了解主义

独立的意思表示和非独立的意思表示
? 独立的意思表示,是指表意人独立完成 且发生效力的意思表示。如债务的免除、 遗嘱。 ? 非独立的意思表示,是指必待他人的意 思表示,始能成立法律行为的意思表示, 例如合同的订立。 区分的意义:独立的意思表示构成单方法 律行为,非独立的意思表示构成双方行 为或多方行为。

明示的意思表示与默示的意思表示
? 明示的意思表示,是指行为人以语言、文 字或其他直接表示内在意思的表意形式。 ? 默示的意思表示,是指从行为人的某种作 为或不作为中推断出来的意思表示。 区分的意义:有的意思表示必须是明示的, 如保证人承担保证责任的意思表示必须明 示;默示的意思表示必须在法律明确规定 或有交易习惯或当事人有特别约定时才发 生效力。

健全的意思表示和不健全的意思表示
? 健全的意思表示,是指行为人出于真心 及自由的意思所为的表示。 ? 不健全的意思表示,是指行为人并非出 于真意或自由的意思表示。不健全的意 思表示可以撤销。 区分的意义:两种意思表示的效力不同。 健全的意思表示为有效的意思表示,不 健全的意思表示影响民事行为的效力。

意思与意思表示不一致

? 意思与意思表示不一致,是指表意人 的内心意思与外在表示不一致。 ? 是表意人故意或过失导致的,不是他 人干涉等行为导致的

虚假表示,又称真意保留、心理保留或非真 意表示,是指表意一方明知表示行为并非自己内 心真意而故意进行表示所导致的意思与表示不一 致。其特点是表意人一方未与相对人通谋而故意 造成意思表示不真实。
构成要件: (1)表意人实施了表示行为 (2)表示行为的内容具有法律价值,并使人感觉其愿 受其约束 (3)表示行为的内容与表意意思不一致,并且其自知 其不一致 (4)表意人内心不希望该表示发生法律效力

虚 假 表 示

虚 假 表 示(续)
☆虚假表示的效力: △各国法律为保护善意相对人和交易安全, 一般采取限制的表示主义,即带有心理保 留的意思表示原则上有效。 △如果相对人明知表意人的表示与其真实意 思不一致的,该表示无效 △对于高强度交易安全的行为,不论相对人 是否知道,虚假表示一律不因之当然无效。 ☆虚假表示隐匿有实施其他法律行为的真意 时,其隐匿行为未加以表示的,不论相对 人是否获悉,均不发生法律效力。

伪装表示
△伪装表示,又称虚伪表示、通谋虚伪表示或 假装行为,是指表意人与相对人通谋,故意实 施与内心真意不一致的表示行为而造成的非真 意表示。虚伪表示只存在有相对人的意思表示 之中。

构成要件是: ? 有意思表示行为的存在 ? 表示与意思不一致 ? 表意人明知自己的内心真意与表示不一致 ? 表意人与相对人双方通谋,故意进行此种表示 △法律后果:各国民法一般规定,虚伪表示在当事人之 间无效,对于第三人的效力,因第三人的主观态度而有 差别。通常情况下,虚伪表示的无效适用于恶意第三人, 但不能对抗善意第三人。

伪装表示与《民法通则》规定的恶意 串通、以合法形式掩盖非法目的的行 为的区别
? 恶意串通的行为只是伪装表示中的一种。两 者都须有串通,但不仅可以是表意人与多种 人串通,而且须是恶意;后者只能是表意人 与相对人,且并不都为恶意。 ? 以合法形式掩盖非法目的的行为只是伪装表 示中的一种。前者必须属于后者,都以伪装 行为为必要;但后者并不都要以合法形式掩 盖非法目的。

隐 藏 行 为
? 隐藏行为,是指表意人进行虚假意 思表示,但其真意为发生另外法律 效果的意思表示。 ——一假一真 ? 隐藏行为的效力:通说认为,隐藏 行为中的虚假意思表示无效,隐藏 的真实意思表示是否有效,应依该 真实意思的相关法律确定。

错 误
错误,是指表意人基于不符合事实的认识 实施意思而导致意思与表示上的不一致。 错误的构成要件: (1)须有表示行为 (2)表示行为的内心真意与表示不一致 (3)表意人不知其内心真意与表示不一致 (4)内心真意与表示不一致是由表意人自己的 原因造成的 (5)错误必须具有严重性,即足以影响表意人 决定为意思表示 (6)错误的有无以表意人进行表示行为时为标 准确定

错 误(续)
民法中的错误的形态主要有: (1)表示内容中的错误,其中包括: ? 法律行为种类或性质的错误 ? 对标的价格、数量、履行期、履行地点的 错误 ? 当事人错误 (2)表示行为中的错误,即表意人对所要表 示的事物有认识,但在表示时出现错误, 如误写。 (3)动机错误

错 误(续)
? 传统民法中对意思表示动机上的错误在法 律上不予考虑,20世纪30年代以来,德国、 瑞士等大陆法系国家在判例中逐渐加以变 通,动机上的错误也进入了错误理论的领 域。 ? 在传统民法上,严格区分错误和误解。我 国民法中有关错误的立法用语称为“重大 误解”。 ? 因错误而实施表示行为的法律后果,在立 法例上有无效主义与可撤销主义两种。我 国采取可撤销主义。在当事人未予撤销以 前,其意思表示有效。

误 传
? 误传,是指由于传达人或传递机关的错误 而使表意人的意思表示发生错误。 ? 误传是传送人或传递机关无意识的错误传 送。如果传达人或传递机关有故意,则不 为误传。 ? 传送人或传递机关在传送过程发生的错误, 在性质上视为表意人的错误。 ? 误传在我国《民法通则》中没有单独规定, 司法实践中将其作为重大误解的一种处理。

意思表示不自由

? 意思表示的不自由,又称“非自愿同意”,传 统民法中的术语。是指由于他人的不当干涉, 使意思表示存有瑕疵。 ? 各国民法对意思表示不自由时法律效力的规定, 大体上有两种立法例:大陆法系国家大都采取 撤销主义;英美法律系实行无效主义 。 ? 我国《民法通则》规定,因欺诈、胁迫、乘人 之危等他人不当干涉形成的意思表示,统归无 效。 ? 我国《合同法》规定,一方以欺诈、胁迫的手 段订立合同,损害国家利益的无效;一方以欺 诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背 真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权 请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

欺 诈
欺诈,是指一方当事人故意告知对方虚假 情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事 人作出错误意思表示。 欺诈有构成要件: (1)欺诈方须有欺诈行为。包括积极形式和 消极形式。 (2)须出于欺诈方的故意。 (3)须表意人因相对人的欺诈而陷入错误。 (4)须对方因陷于错误而为意思表示,即错 误一意思表示之间有因果关系。

胁 迫
胁迫,是旨以给自然人及其亲属的生命健 康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法 人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟,迫 使对方作出违背真实的意思的表示。

胁迫的构成要件是: (1)须胁迫人有胁迫行为,包括威胁和强迫 (2)胁迫人须有胁迫的故意 (3)胁迫行为具有违法性,包括目的或手段 违法 (4)须相对人受胁迫而陷入恐惧状态 (5)须相对人受胁迫而为意思表示

乘人之危
乘人之危,是指一方当事人乘对方处于危 难之机,为牟取不正当利益,迫使对方作出违 背本意而接受对自己非常不利条件的意思表示。 乘人之危的构成条件是: (1)须有表意人在客观上正处在急迫需要或 紧急危难的境地 (2)须有行为人乘人之危的故意 (3)须有行为人实施了足以使表意人进行意 思表示的行为 (4)须行为人的行为与表意人的意思表示之 间有因果关系 (5)表意人因其意思表示而蒙受重大不利

意思表示的解释
意思表示的解释,是指依据法律规定的原 则和方式,阐明并确定当事人已进行的意思表 示的正确含义。 意思表示的解释对象(意思表示的解释 的原则) ? 意思主义——重在意思表示的内容 ? 表示主义——采取客观主义立场 ? 折衷主义 我国采取折衷主义,以表示主义为主, 意思表示主义为辅 意思表示解释的方法 :文义解释 ;体系解 释 ;目的解释;习惯解释 ;诚信解释 。

民事法律行为的成立要件
是指按照法律规定成立法律行为所必不可 少的事实要素。 (一)一般成立要件 是指一切民事行为成立所必不可少的共同 要件。通说认为: 1、当事人 2、意思表示 3、标的。指行为的内容,即行为人通过其 行为所要达到的法律效果。 (二)特殊成立要件

民事法律行为的有效条件
1、行为人合格(具有相应的民事行为 能力) 2、意思表示真实 3、标的(内容)不违反法律(不违反 法律的强制性规定)或者社会公共 利益 4、标的(内容)须可能和确定 5、形式合法

标的(内容)须可能和确定
? 是由学说加以补充的条件 ? 所谓可能,指民事行为的内容涉及的事项可以 实现。 (1)事实不能与法律不能。都导致行为无效 (2)自始不能与嗣后不能。前者导致行为无效 (3)客观不能与主观不能。前者导致行为无效 或撤销 (4)全部不能与部分不能。前者导致行为无效 ? 所谓确定,指民事行为的内容在法律行为在行 为成立时必须明确化,或处于将来可以借助一 定的方式加以明确的状态。

附条件的民事法律行为
当事人为民事法律行为设定一定的条件,把 设定的条件的是否成就,作为确定作为民事法律 行为的效力发生或者消灭的前提,这种效力的发 生与消灭取决于一定条件的民事法律行为,就是 附条件的民事法律行为。 民事法律行为所附的条件,应符合下列要件: 1.必须是将来发生的事实

2、必须是能否发生尚不确定的事实。 3、应当是当事人自行协商选定而不是法 定的事实 4、必须是合法的事实

民事法律行为所附条件的种类
条件种类 肯定条件 延缓条件 (停止条件、 生效条件) 否定条件 肯定条件 解除条件 (消灭条件、 失效条件) 否定条件 成就 法律行为 生效 法律行为 生效 法律行为 失效 法律行为 失效 不成就 法律行为 无效 法律行为 无效 法律行为 继续有效 法律行为 继续有效

生效条件
? 指民事法律行为确定的民事权利义务在 所附条件成就时才发生法律效力的条件。 ? 这种条件的作用在于推迟民事法律行为 的效力,故叫延缓条件。 ? 又因在条件成就以前,已确定的民事权 利义务权利不能行使,义务也不必履行, 权利义务处于停止的状态,故又叫作停 止条件。

失效条件
指民事法律行为所确定的民事权利义 务在所附条件成就时便失去法律效力 的条件。 这种附条件的民事法律行为,在条件 成就前发生法律效力,只有所附条件 成就时才失去效力。所以称解除条件。

肯定条件
? 又称积极条件,是指以发生某种客观事 实为条件内容。它以一定事实(所附条 件)的发生为条件成就,而以所附事实 的不发生,为条件不成就。 ? 可分为肯定的延缓条件和肯定的解除条 件。

附条件民事法律行为的法律约束力
? 当事人不得为了自己的利益以不正当手段恶 意促使或阻碍所附条件的成就,而应当让作 为所附条件的一定事实自然发展。否则发生 与其意愿相反的效果。 ? 对于一方当事人随着所附条件的成就将要获 得的权益,对方当事人或其他人在条件成就 前不得侵害,否则,给当事人造成损害的, 在条件成就后应负赔偿责任。 ? 当事人对于随着所附条件的成就将要求承担 的民事义务,在条件成就前不得通过不正当 行为(如转让或毁损标的物等),而使自己 在条件成就后无法履行义务,否则,当事人 在条件成就后要负违约责任。

附期限的民事法律行为:为民事法律行为设定 一定的期限,把期限的到来作为民事法律行为 效力发生或消灭的前提,这种效力的发生与消 灭取决于一定期限的民事行为,就是附期限的 民事法律行为。 与附条件的民事法律行为的区别:条件是能否 发生尚不确定的事实,而期限则是必将到来的 事实。 延缓期限 (生效期限、始期) 附期限的民
事法律行为 的种类 解除期限 (失效期限、终期)

无效民事行为概念:不具备民事法律行
为有效条件,无需当事人主张就当然不发生法 律效力的行为。 无效民事行为主要特征: 1、不具备民事法律行为的有效条件 2、自始无效 3、当然无效 4、确定无效 5、绝对无效 6、无效民事行为也能产生一定的法律后果,但 这种后果并不是行为人所预期的目的。

无效民事行为体现了国家主动干预严重不 具备民事法律行为有效条件的民事行为。

无效民事行为的种类
? 无民事行为能力人实施的民事行为。 ? 限制民事行为能力人依法不能独立实施的民 事行为。其中合同为效力待定的合同 ? 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使 对方在违背真实意思的情况下所为的民事行 为。其中合同必须是一方以欺诈、胁迫手段 签订,损害国家利益。 ? 恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的 民事行为。 ? 违反法律或者社会公共利益的民事行为。 ? 以合法形式掩盖非法目的的民事行为。 ? 标的不确定或自始客观不能的民事行为。

指行为人为了逃避法律限制,通过实施某 种合法行为而掩盖其非法的目的的民事行为。 也称规避法律的行为。它又可分两种情况: 1、行为人为规避法律限制而达到非法目的所实 施的对双方均无约束力的民事行为。其特点: 徒有其表并无其实。 2、行为人逃避法律限制而达到非法目的所实施 的以一个表面行为掩盖另一真实行为的民事行 为。其特点:一真一假,用假的掩盖真的。

以合法形式掩盖非法目的的民事行 为

第六节 可变更、撤销的民事行为
一、可变更、撤销的民事行为的概念和特征 二、可变更、撤销的民事行为的种类 (一)行为人对行为内容有重大误解的民事 行为 (二)显失公平的民事行为 (三)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之 危,使对方当事人在违背真实意思的情况 下签订的、并因此给该对方当事人造成损 害的合同。 三、可撤销民事行为的撤销权

可变更、撤销的民事行为的概念
又称相对无效的民事行为,指基于 不真正自愿进行意思表示所实施的、法 律上并不当然无效、行为人可以要求撤 销其效力或变更其内容的民事行为。

可撤销、变更民事行为特征
1、在撤销、变更前具有法律效力——相对无效 2、由撤销权、变更权的当事人请求(既可请求 撤销,也可请求变更),人民法院或仲裁机 构裁判——非当然无效 3、请求撤销或变更有除斥期间的限制(1年) 4、民事行为被撤销,自行为开始即无效;被变 更,自变更时无效。 可撤销、变更的民事行为体现了当事人意 思自治。

? 除斥期间是指法律规定某种民事实体权利存在的 期间。权利人在此期间内不行使相应的民事权利, 则在该法定期间届满时导致该民事权利的消灭。 ? 特点: 1除斥期间则一般是不变期间。不因任何事由而 中止、中断或者延长。 2除斥期间则消灭的是权利人享有的实体民事权 利本身,如追认权、撤销权、解除权等这些形成 权。 3除斥期间规定的是权利人行使某项权利的期限, 以权利人不行使该实体民事权利作为适用依据 4除斥期间是自相应的实体权利成立之时起算。

? 《继承法》规定,受遗赠人在知道 受遗赠的二个月内不作出接受遗赠 的意思表示的,视为放弃受遗赠, 这里的二个月就是除斥期间。

请求撤销、变更的除斥期间
《民法通则若干意见》规定,自行为成立时 起超过一年当事人才请求变更或者撤销的, 人民法院不予保护。 《合同法》规定享有撤销权的行为人在知道 或应当知道可撤销、变更的理由后一年内 行使撤销权。

可变更、撤销的民事行为的种类
1、行为人对行为内容有重大误解的民 事行为 。 2、显失公平的民事行为。 3、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人 之危,使对方当事人在违背真实意思的 情况下签订的合同,并因此给该对方当 事人造成损害。

《民法通则若干意见》第71条规定:“行为 人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品 种、质量、规格和数量等的错误认识,使行为 的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的, 可以认定为重大误解。” 构成要件: ? 行为人因误解作出了意思表示 ? 行为人对行为内容有重大误解 ? 误解是由于行为人自己的错误认识,即由 于自己的过失造成的。

重大误解的民事行为

显失公平的民事行为
《民法通则若干意见》第72条规定:“一 方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致 使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿 原则的,可以认定为显失公平。”
构成要件: ? 民事行为属于双方、有偿行为 ; ? 行为内容明显背离公平原则,双方权利义务极 为不均衡; ? 不公平是由不利一方当事人无经验、轻率或在 对方优势的影响下形成 ; ? 不利一方当事人所为的民事行为并非出于真实 的意思。

可撤销民事行为的撤销权
撤销权是享有撤销权的当事人,能通过自己 单方面的意思表示使民事行为的效力归于消 灭的权利。撤销权为形成权。 享有撤销权的人包括: ? 因产生重大误解,致自身利益遭受较大损失 的行为人; ? 因非自愿的原因导致行为人之间的利益关系 严重失衡,处于过分不利地位的行为人; ? 被欺诈、胁迫或被别人利用了自身危难处境, 并遭受损害的行为人。 撤销权应在法定期限内行使。

第九章 代 理
第一节 代理概述 一、代理概念和作用 二、代理关系 三、代理权 四、代理行为 五、代理适用范围 第二节 代理的种类 一、委托代理、法定 代理和指定代理 二、本代理和复代理 三、直接代理和间接 代理 第三节 代理权的行使 一、代理权行使的一般 要求 二、代理权的滥用 第四节 无权代理 一、无权代理的概念和 具体表现 二、无权代理发生法律 效力的情形 三、无权代理不发生法 律效力的情形 四、表见代理 第五节 代理关系的消 灭

代理概念
代理是指代理人在代理权范围内,以被代 理人的名义同第三人独立为民事法律行为,由 此产生法律效果直接归属于被代理人的一种法 律制度。 代理他人实施民事法律行为的人称为代理 人;由他人代理替自己实施民事法律行为的人 称为被代理人(本人);与代理人实施民事法 律行为的人称为第三人(相对人)。 代理人的使命,在于代他人为民事行为, 在事实行为的实施中,不存在代理问题。

代理概念(续)

? 代理制度是商品经济高度发展的产物。 ? 罗马法上尽管曾出现过类似于后世有关委托代理的相 关规定,但一直没有形成较为完善的代理制度。 ? 《法国民法典》将代理制度作为“委任契约”列入 “取得财产的各种方法”,实现了代理制度的初步立 法化。 ? 《德国民法典》则将代理制度列入“法律行为”一章 加以规定,并被许多大陆法系国家和地区的立法所效 仿。 ? 我国现行的民事立法上,明确规定了代理制度,并将 代理区分为直接代理和间接代理。其中,《民法通则》 第四章第二节为关于代理制度的一般规定及关于直接 代理制度的规定;《合同法》第二十一章则设有两个 条文,即第402条和第403条,规定间接代理关系消灭

代理的作用(续)

? 扩大民事主体活动范围

? 补足民事主体由于意思能力的欠缺所
可能带来的各种不便

代理制度中的三个基本的概念
代理关系、代理行为、代理权 ? 代理行为及其法律后果是代理制度直接 调整的对象。 ? 代理权,则是确定代理行为实施及其效 果归属的依据。 ? 代理关系,又是决定代理权的发生、行 使和效力的基础。 也就是说,代理行为依据于代理权,代理 权又依赖于代理关系。

代理关系

被代理人
代理权关系

代理基础关系

代理后果 归属关系

代理人
代理行为关系

第三人

代 理 权
是指行为人可以以他人名义独立进行意思 表示,并使其法律效果归属于他人的一种法律 地位。 关于代理权的性质,有不同见解 : ? 否定说。认为代理权仅指被代理人与代理人 之间的委托关系或其他法律关系,无所谓独 立的代理权。 ? 权利说。认为代理权为一项民事权利。 ? 权力说。认为代理权是一种权力—义务关系。 ? 通说。认为代理权并非权利,而是一种资格 和地位。

代 理行为
是指代理人依据代理权,以被代理人的名 义独立意思表示,并使其法律效果归属于被代 理人的行为。 代理行为的特征: ? 必须是能够产生一定法律后果的民事法律行为 或其他具有法律意义的行为 ? 必须以被代理人的名义实施民事法律行为(间 接代理无此特征) ? 必须是代理人在代理权限内独立进行意思表示 ? 产生的设立、变更、终止民事权利义务以及民 事责任等法律后果,直接由被代理人承受

? 除适用于民事法律行为外,还适用于诉讼行 为;其他某些法律意义的行为。 ? 不能适用代理的情况: (1)凡意思表示具有严格的人身性质,必须 由本人亲自作出决定和进行表达的。如遗嘱、 婚姻登记,收养子女,认领非婚生子女的行 为。 (2)具有严格人身性质的债务。如约稿、预 约绘画、预约演出等。 (3)双方约定不能适用代理的行为。

代理适用范围

代 理 的 主 要 种 类

委托代理、法定代理和指定代理 (按代理权产生的根据分 ) 本代理和复代理 (根据代理权是由被代理人授予, 还是由代理人场为标准划分 ) 直接代理和间接代理 (根据代理人进行代理活动的 方式划分)

委托代理
? 委托代理,是指代理人根据被代理人的委 托授权而进行的代理。 ? 委托代理产生根据是被代理人的委托授权 行为。因而又称为意定代理。 ? 委托代理中,被代理人与代理人之间一般 存在着委托合同关系,劳动合同关系、职 务关系等基础关系。 ? 委托授权,是一种单方法律行为。委托合 同则是双方的法律行为。

委托授权的形式和内容
? 委托授权必须采取书面或口头明示形式。 而且法律规定必须书面形式的,口头形式 无效。 ? 委托授权的内容,必须包括代理事项,代 理的权限范围和代理权的有效期限。书面 的授权委托书(即代理证书),除记载上 述内容外,还应包括代理人的姓名或名称, 并且由委托人签名盖章。 ? 委托书授权不明被代理人应当向第三人承 担民事责任,代理人负连带责任。

法定代理
? 法定代理,是指代理人根据法律的规定 而直接进行代理。 ? 产生根据是法律的直接规定,这种法律 的规定,就是法定授权行为 。 ? 法定代理是为保护无民事行为能力人和 限制民事行为能力人而设立的。 ? 法定代理与被代理人的意志无关。

指定代理
? 指定代理,是代理人根据人民法院或指定单位的指 定而进行的代理。 ? 产生根据是人民法院或指定单位的指定。 ? 它是在自然人既没有委托代理人又没有法定代理人, 为了保护其合法权益而设立的。 ? 主要适用于诉讼活动,并且主要是无民事行为能力 和限制民事行为能力人指定代理人。 ? 指定代理人不同于法定代理人的一个重要特点:代 理事务是有限的、特定的。 ? 指定代理与指定监护不同。 ? 指定代理与民诉法、行政诉法规定的:“法定代理 人之间相互推诿代理责任的,由人民法院指定其中 一人代为诉讼”不同。

本 代 理
? 是指代理人的代理权来源于被代理人 直接授予代理权的行为,或来源于法 律的规定以及有关机关的指定的代理。

? 委托代理、法定代理和指定代理,都 为本代理。

复代理的概念
亦称再代理,指代理人为了实施其 代理权限内的全部或部分行为,以自己 的名义选定他人担任本人(被代理人) 的代理人,该他人(复代理人)的代理 行为产生的法律效果,直接归属于本人。 在复代理中,被代理人身份不变, 由原代理人选定的代理人,称为复代理 人或再代理人。

复代理的特征
? 复代理人是由代理人 以自己名义选定并授 权 ? 复代理人的代理权限 不能超过原代理人的 代理权限

被代理人

? 复代理人是被代理人 的代理人,其代理行 为的效果应由被代理 人承担。

代 理 人



复代理人

第 三 人

代理人选定他人担任复代理人的权利,称为 复任权。有无复任权,就是代理人有无转委托的 问题。 委托代理人的复任权:原则上没有 根据《民法通则》第68条和《合同法》第400 条等规定,在以下情况下委托代理人有复任 权。 ? 被代理人事先授权可以转委托的 ? 转委托前征得被代理人同意的 ? 转委托后得到被代理人追认的 ? 在紧急情况下,受托人为维护委托人的利益 需要转委托

代理人的复任权

代理人的复任权(续)
什么是 “紧急情况”?民法通则若干意见第80 条规定:“由于急病、通讯联络中断等特殊原 因,委托代理人自己不能办理代理事项,又不 能与被代理人及时取得联系”,如不及时转托 他人代理,会给被代理人的利益造成损失或者 扩大损失的,属于民法通则第六十八条中的 “紧急情况”。 ? 法定代理人的复任权 :无条件地享有 ? 指定代理人的复任权:原则上没有

直接代理
? 直接代理,是指代理人在进行代理活动 时以被代理人的名义,进行代理活动的 法律效果直接由被代理人承受的代理制 度。 ? 直接代理是大陆法系国家的概念,而且 大陆法系的代理仅指直接代理。在英美 法系称为显名代理、露名代理。

间接代理,是指代理人在进行代理活动时 以自己的名义进行,而使其后果间接地归属于 被代理人的代理制度。如行纪行为。 ? 大陆法系国家大多认为代理不包括间接代理。 我国《民法通则》也未承认间接代理,但 《合同法》第402条、403条的规定在一定程 度上承认了间接代理。 ? 在英美法系中的隐名代理类似于间接代理。 它是指代理人有代理权,但不向第三人公开 自己的代理人身份,以自己的名义实施代理 行为,且该行为的法律后果仍由被代理人直 接承担的代理制度。它间接代理有所不同。

间接代理

合同法第402条关于间接代理的规定

受托人以自己的名义,在委托人的授权范 围内与第三人订立的合同,第三人在订 立合同时知道受托人与委托人之间的代 理关系的,该合同直接约束委托人和第 三人,但有确切证据证明该合同只约束 受托人和第三人的除外。

受托人以自己的名义与第三人订立合同时,第三人不 知道受托人与委托人之间的代理关系的: 受托人因第三人的原因对委托人不履行义务,受托人 应当向委托人披露第三人,委托人因此可以行使受 托人对第三人的权利,但第三人与受托人订立合同 时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。 受托人因委托人的原因对第三人不履行义务,受托人 应当向第三人披露委托人,第三人因此可以选择受 托人或者委托人作为相对人主张其权利,但第三人 不得变更选定的相对人。 委托人行使受托人对第三人的权利的,第三人可以向 委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人 作为其相对人的,委托人可以向第三人主张其对受 托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。

合同法第403条关于间接代理的规定

直接代理和隐名代理
? 隐名代理的代理人和大陆法系中的间接代理 的代理人一样,均以自己的名义实施代理行 为,因此隐名代理与间接代理极为相似。 ? 二者区别: ★间接代理中,代理人的行为后果由被代理人 间接承担 ★在隐名代理中,代理行为的法律后果直接由 被代理人承担

代理权行使的一般要求
代理权的行使,是指代理人依据代理权赋 予的资格,以被代理人的名义独立实施民事法 律,以达到被代理人所希望的或者客观上符合 被代理人利益的法律效果。 代理人在行使代理权时应做到: ? 必须在代理权限内行使代理权,不得无权 代理 ? 亲自行使代理权 ? 谨慎、勤勉、忠实地行使代理权 ? 应当在法律规定的范围内依法行使代理权, 不得进行违法代理活动

代理权的滥用
代理权的滥用,是指代理人行使代理权违 背代理权的设立宗旨和一般要求,有损被代理 人利益的代理权的行为。 代理权滥用的条件 : ? 代理人有代理权 ? 是在行使代理权的过程中发生的 ? 代理人的行为违背代理权的设定宗旨和基 本要求 ? 代理人的行为有损被代理的利益 滥用代理权的行为,属于无效代理

滥用代理权的主要表现
1、代理人与第三人恶意串通,损害被代理 人利益的
2、代理人和被代理人知道代理的事项违法 的行为 3、自己代理(代理人以被代理人的名为与 自己进行民事活动的行为) 4、双方代理(同一代理人代理双方当事人进 行同一项民事活动的行为)

即没有代理权的代理,指行为人没有代理 权而以他人名义实施一定民事行为。 广义上的无权代理包括表见代理和表见代理 以外的无权代理 ,其条件有: ? 无权代理人所进行的民事行为,具备代理 行为的表面特征 ? 行为人进行的该项民事行为,没有代理权 ? 无权代理行为并非绝对不能产生代理的法 律效果

无权代理的概念

无权代理的概念(续)
狭义上的无权代理是指行为人既没有代理权, 也没有第三人相信其有代理权的事实或理由, 而以本人的名义的代理。 狭义上的无权代理除应具备广义无权代理的条 件外,还应具备以下条件: ? 行为人没有令人相信其有代理权的事实或理 由 ? 第三人须为善意且无过失 ? 行为人与第三人所为的行为不是违法行为 ? 行为人与第三人具有相应的民事行为能力 通常讲的无权代理仅指狭义上的无权代理。

无权代理的具体表现
? 没有代理权的行为 ? 超越代理权的行为 ? 代理权终止后的行为 无权代理名义上是代理,实质上不是代理, 是民事活动中的一种违法现象,因而无论 对所谓被代理人,还是对第三人都不发生 民事法律行为的效果。因产生行为人对相 对人,被代理人负损害赔偿的责任。

无权代理发生法律效力的情形
1、本人追认 ? 进行追认行为的人,必须是完全民事行为能 力人。 ? 追认的效果是使无权代理具有与正常的代理 行为同等的法律效力。追认具有溯及力。 ? 在被代理人作出追认表示以前,相对人对无 权代理享有撤回权。撤销应以通知的方式作 出。 ? 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追 认。被代理人未作表示的视为拒绝承认 。

无权代理发生法律效力的情形(续)
2、视为本人同意 ? 本人知道他人以本人名义实施民事行 为而不作否认表示的,视为同意。 ? 这里关键是确定本人已经知道并不作 否认。

无权代理不发生法律效力的情形
(一)相对人行使撤销权 行使撤销权注意: ? 应于被代理人行使追认权之前行使。 ? 被撤销的无权代理行为,被代理人不得再 为追认。 ? 第三人关于撤销的意思表示,一般应向被 代理人作出。 (二)被代理人拒绝行使追认权 第三人知道行为没有代理权,超越代理权或 代理权已终止还与行为人实施民事行为给 他人造成损害的,由第三人和行为人负连 带责任。

案例:甲公司羊毛衫积压,急于推销产品,周转资金, 号召每个职工都推销羊毛衫,并规定按合同总额的百分比 发给奖金。女职工某乙,有一位同学某丁在丙百货公司当 业务员。某乙就去找某丁帮忙。本来丙百货公司进货都得 经过领导批准,最近丙百货公司刚进了一批羊毛衫,领导 不会同意进货。但某丁有盖过丙百货公司公章的空白合同 书,为讨好某乙,某丁就用该合同和某乙签了一份购买甲 公司10万元羊毛衫的买卖合同,交给了某乙。某乙将合同 交给了甲公司,领导很高兴,按规定发给了某乙奖金。 不久,甲公司按这份合同给丙百货公司发去了羊毛衫,并 通过银行托收货款。丙百货公司的负责人得知此事后,坚 持其从未授权某丁购买过这批货,所以他们不能对此负责。 通知银行拒付货款。甲公司认为,合同上盖了丙百货公司 的公章,就是授权;甲公司为履行这一合同,开支了一大 笔钱,因此坚持双方必须履行合同。 问:你认为本案中的合同是否有效?为什么?

表见代理的概念和条件
又称“表示代理”。英美代理法称为“不可 否认的代理”。属于广义的无权代理,是指代理 人的代理行为,虽无代理权,却因存在使相对人 相信其有代理权的事由,使得被代理人对于相对 人负授权人责任的无权代理。 ? 行为人无代理权 ? 客观上存在使相对人相信无权代理人有代理 权的事由 ? 相对人主观上善意 ? 具备民事法律行为的一般有效要件和代理行 为的表面特征

客观上存在使相对人相信无权代理人 有代理权的情形
? 被代理人对第三人表示已将代理权授 予他人 ? 被代理人交付证明文件给他人 ? 代理授权不明 ? 代理关系终止后被代理人未采取必要 措施

表见代理的效力
? 符合构成要件的表见代理具有与有权 代理相同的效力 ? 表见代理中的相对人(第三人),既 可主张无权代理,也可主张成立表见 代理。

代理关系的消灭
? 代理关系消灭的原因

? 代理关系消灭的效果

第十章 诉讼时效和期间
第一节 时效制度概述 一、时效的概念和作用 二、时效的种类 第二节 诉讼时效 一、诉讼时效的概念和特征 二、诉讼时效的适用范围 三、诉讼时效完成后的法律效果 四、诉讼时效的种类 五、诉讼时效的期间起算、中止、中 断和延长 第三节 期 限 一、期限的概念、种类和意义 二、期限的确定和计算





案情: 张某与王某是好朋友。张某于2000年4月份 向王某借了5000元,并主动出具了借据。借 据言明在2000年10月1日前归还此款。但张 某在取得借款后并未按借据言明的期限还钱。 王某也碍于情面从未找张某要过此款。直到 2002年11月,王某因父亲生病需要钱用,才 找张某要求还借款,但却遭张某拒绝。 问:该案如何处理?

时效的概念和特征
时效,指一定的法律事实状态持续一定的 时间之后,即依法导致一定法律后果的制度。 刑事时效 时 效 民事时效 行政处罚时效
追诉时效
行刑时效

取得时效(占有时效)
消灭时效(诉讼时效)

民法上的时效应具备三个条件: ? 须有法律规定的一定事实状态的存在 ? 一定的事实状态必须持续一定的时间 ? 须发生一定的法律后果

民法上时效的特征和作用
特征: ? 是法律事实 ? 是事件。有人认为,时效制度属民事法 律事实中的事实行为。 ? 具有强制性。

作用: · 稳定法律秩序 · 促使权利人行使权利 · 避免证据灭失

时效的种类:取得时效和诉讼时效

? 取得时效是指占有他人财产持续达到法定期限, 即可依法取得该项财产权的时效。取得时效的 事实状态为占有他人财产,法律效果为占有人 取得财产所有权,又称占有时效。 ? 其构成要件有: (1)以所有的意思进行占有 (2)占有必须是善意的、公开的 (3)占有必须是持续占有达到法定期间 ? 诉讼时效是指因不行使权利的事实状态持续经 过法定期间,即发生权利不受法律保护的时效。 诉讼时效的事实状态为权利人不行使权利,法 律效果为权利效力减损(不受法律保护)。

时效制度的立法体例
(1)统一立法主义。《法国民法典》、《日本民法 典》等采用,将取得时效和消灭时效统一规定。 (2)各别主义。《德国民法典》和我国台湾地区民 法将取得时效与消灭时效分立,将取得时效规定于 物权篇,将消灭时效规定于总则篇。 ? 我国《民法通则》只规定了诉讼时效。 ? 《中华人民共和国民法(草案)》专节规定了取得 时效。第105条规定:“权利人不行使权利,致使 诉讼时效期间届满,占有人以所有的意思,公开、 持续占有他人不动产经过五年的,取得该不动产的 所有权。”第106条规定:“权利人不主张权利, 致使诉讼时效期间届满,占有人以所有的意思,公 开、持续占有他人动产经过两年的,取得该动产的 所有权。”

诉讼时效的概念和特征
诉讼时效,指权利人在一定期间内不行使 权利,即丧失请求人民法院依法保护其民事权 利的法律制度。其中,权利人请求人民法院保 护其民事权利的有效期限,称为诉讼时效期间。

? 以权利人在法定期间内不行使其权利的事实 状态为前提。这是与取得时效的重要区别。 ? 诉讼时效期间届满后权利人只丧失了实体法 上的诉权,也即丧失了胜诉权,而非程序法 上的诉权。 ? 诉讼时效期间届满后,权利人实体民事权利 并不因此而消灭。 ? 诉讼时效具有强制性和普遍性

诉讼时效与除斥期间的区别
除斥期间又称预定期间,指某种权利的法 定存续期间,权利人在此期间不行使权利,期 间届满后,该项实体权利即告消灭。 ? 适用对象不同。诉讼时效适用于请求权:债 权请求权、物上请求权、人身请求权;除斥 期间一般适用于形成权:追认权、同意权、 撤销权等。 ? 法律后果不同。诉讼时效届满后,实体权利 本身并不因此而消灭;除斥期间届满后,消 灭的是实体权利本身。 ? 期间性质不同。诉讼期间是可变期间;除斥 期间是不变期间。

诉讼时效的适用范围
也称诉讼时效的客体。是指诉讼时效制度所适用的权利 类型。 社科院法研所的学者认为不适用诉讼时效的权利有: 1、基于身份关系的抚养费和赡养费的请求权; 2、基于财产共有关系的分割请求权; 3、基于所有权及其他物权的排除妨碍的请求权,消除 危险的请求权,确认权利的请求权,以及登记不动产 所有人的返还请求权; 4、基于不动产相邻关系的停止侵害的请求权、排除妨 碍的请求权; 5、基于投资关系的收益分配请求权; 6、基于储蓄关系的支付存款本金和利息的请求权; 7、基于债券关系的还本付息的请求权。

诉讼时效的适用范围(续)
人民大学法学院的老师们认为:时效的适用是 以请求权为限,但是下列请求权不适用时效 的规则: ? 非以财产给付为目的的请求权 ? 基于所有权和他物权发生的返还请求权、排 除障碍的请求权,消除危险的请求权 ? 基于身份关系所发生的抚养费和赡养费的请 求权 ? 基于储蓄关系的请求权 ? 基于投资关系的请求权 ? 其他依照其性质不受时效约束的请求权

诉讼时效完成后的法律效果
(一)关于诉讼时效效力的诸学说 ? 《日本民法典》持权利消灭说 ? 《德国民法典》持抗辩权发生说 ? 《法国民法典》持诉权消灭说 (二)我国现行法上诉讼时效完成后的法律效 果 ? 权利人的诉权(胜诉权)消灭 ? 义务人的自愿履行 。《民法通则》第138条 的规定,超过诉讼时效期间,当事人自愿履行 的,不受诉讼时效限制。义务人于履行后反悔 的,不得诉请权利人返还其所得。

普通诉讼时效
? 指由民法典统一规定的,适用于法律没有 特殊时效规定的各种民事法律关系的时效。 因其适用具有一般意义,故又称一般诉讼 时效。 ? 民法通则第35条规定:“向人民法院请求 保护民事权利的诉讼时效为二年,法律另 有规定的除外。” ? 《中华人民共和国民法(草案)》第99条 规定:“请求人民法院保护民事权利的诉 讼时效,知道或者应当知道权利被侵害的, 期间为三年”。

特别诉讼时效
指由民法典或者单行法规特别规定的只适用于 法律特殊规定的民事法律关系的诉讼时效。 其特殊性:只适用于法律特殊规定的民事法律 关系,不具有一般意义;它的期间不同于普 通诉讼时效期间,即短或长于二年。 我国民事立法对特殊诉讼时效的规定,有三种: ? 短期诉讼时效 ? 长期诉讼时效 ? 最长诉讼时效

短期诉讼时效
? 指时效期间不足两年的诉讼时效。 ? 根据民法通则第136条规定,下列的诉讼时 效期间为一年: (1)身体受到伤害要求赔偿的; (2)出售质量不合格的商品未声明的; (3)延付或者拒付租金的; (4)寄存财物被丢失或者损毁的。 (5)其他法律,如《食品卫生法》第40条第 2款规定,损害赔偿的要求,应当从受害人 或者其代理人知道或者应当知道被损害之 日起1年内提出,超过期限的,不予受理。

短期诉讼时效(续)
《中华人民共和国民法(草案)第99条规 定: 下列情形为一年: ※要求支付旅店、餐饮店、娱乐场所的住 宿费、餐饮费、入场费等费用的; ※要求支付旅客运费的; ※要求支付受雇人短于三个月期间的劳务 报酬的; ※自然人寄

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