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戴鹏民诉大串讲


第九讲 对妨碍诉讼的强制措施
必须到庭的被告 A、负有赡养、抚育、扶养义务和不到庭就无法查清案情的被告; B、给国家、集体或他人造成损害的未成年的人法定代理人,如其必须 到庭,经两次传票传唤无正当理由拒不到庭也可以拘传。 经两次合法传唤,无正当理由拒不到庭 拘传票,院长批准 制作决定书,院长批准 可以单独适用,也可以合并适用 向上级法院复议,复议不停止执行 拘留:15 日以内(改正错误后法院可决定提前解除) 罚款: (个人 1 万以下,单位 1 万——30 万) 拒绝协助法院调查取证、拒绝协助执行 对单位罚款,对主要负责人罚款,仍不履行协助义务的可以拘留,并可 以提出司法建议(有顺序要求)

对象 拘传 情形 程序 程序 适用 救济 期限限 额 情形 对单位的措 施 措施

罚款和拘留

总结: 对妨碍民事诉讼强制措施的种类:拘传、训诫、责令退出法庭、罚款、拘留 对妨碍民事诉讼强制措施的种类:训诫、责令具结悔过、罚款、拘留 对妨碍刑事诉讼强制措施的种类:警告、训诫、强行带出法庭罚款、拘留

第十讲 期间与送达
计算单位 时、日、月、年 1、期间开始的时和日不计算在内 2、 期间届满的最后一日是节假日的, 以节假日后的第一日为期间届满日 期 3、期间不包括在途时间,诉讼文书在期满前交邮的,不算过期 情形:因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限 程序:障碍消除后的十日内,当事人申请 误与顺延 决定:法院决定 涉外案件 的特殊规 定 涉外民事案件,在中国领域内无住所的被告提交答辩状,上诉人上诉, 被上诉人提交答辩状期间均为 30 日, 但当事人可以申请延长, 是否准许, 人民法院决定。 直接送交受送达人或者受送达人同住成年家属;法人、其他组织的法定 直接送达 代表人、主要负责人,或者负责收件的人;诉讼代理人;受送达人指定 的代收人。 留置送达 送达 委托送达 转交送达 公告送达 日即为送达。 委托其他法院代为送达 军人、被监禁、劳动教养的人 受送达人下落不明,或者其他方式无法送达的。自公告发出之日起 60 受送达人或者与之同住的成年家属拒收(调解书不能留置送达)

计算方法

期间 期间的耽

第十一讲 调解
原则 自愿、合法

范围

阶段

1、对于有可能通过调解解决的民事案件,应当调解; 2、对于离婚案件,应当先行调解; 积 3、对于简易程序审理的下列案件应当先行调解:婚姻家庭纠纷和继承纠纷, 极 劳务合同纠纷,交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿 纠纷,宅基地和相邻权纠纷,合伙协议纠纷,诉讼标的额较小的纠纷。 消 1、适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产还债程序审理的案件; 极 2、婚姻、身份关系确认案件以及其他依案件性质不能调解的民事案件。 一审、二审、再审程序都能调解,执行程序不能调解 1、调解协议超出诉讼请求的,可以准许; 2、双方可以就不履行调解协议约定民事责任; 3、调解协议具有下列情形之一的,不予确认: a、侵害国家、社会公共利益; b、侵害案外人利益; c、违背当事人真实意思; d、违反法律、行政法规禁止性规定的。 4、调解协议约定一方不履行协议, 另一方可以请求人民法院对案件作出裁判的条款, 不予准许。 1、原则上人民法院应当制作调解书,调解书自当事人签收后生效,当事人拒不签收 调解书的,及时判决。 2、以下情况可以不制作调解书,将调解协议记入笔录,由双方当事人、审判人员, 书记员签名或盖章后生效。 A、调解和好的离婚案件; B、调解维持收养关系的案件; C、能够及时履行的案件; D、其他不需要制作的情形。 3、双方当事人同意在调解协议上签字或者盖章后生效,由当事人、审判人员、书记 员签字或者盖章后生效,当事人请求制作调解书的,人民法院应当制作调解书送达当 事人,当事人拒不签收该调解书的,不影响调解协议效力,该调解协议可以强制执行 4、当事人自行达成和解协议或者经调解达成调解协议后请求人民法院据此制作判决 书的,不予支持,但是: a、无民事行为能力人的离婚案件,法定代理人与对方达成调解协议,要求发给判决 书的,可以根据调解协议制作判决书 b、涉外民事诉讼中,经调解双方成成协议,应当制作调解书,但当事人要求发给判 决书的,可以根据协议内容发给判决书 5、两个特殊问题 A、关于担保:协议约定一方提供担保或者案外人愿意提供担保的,人民法院应当准 许;调解书应当列明担保人,担保人拒不签收调解书不影响调解书生效;担保的效力 在符合担保法规定的条件时生效 B、关于无独三: a、需要确定无独三承担义务的,应当经无独三同意,调解书应送达无独三,其拒不 签收调解书的,人民法院及时判决 b、既不享有权利又不承担义务的无独三不签收调解书的不影响调解书生效 1、请求依据和解协议制作调解书 2、申请撤诉

调解 协议

调解书 的制作 与生效

和解结 案方式

第十二讲 一审普通程序
一、起诉与受理

A、原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织; 起诉条 件 B、有明确的被告; C、有具体的诉讼请求和事实、理由; D、属于人民法院受理的范围和受诉人民法院管辖。 形式 起诉状 2、原告的诉讼请求,以及诉讼请求所依据的事实和理由。 内容 3、证据和证据来源、证人的姓名、住所等。 4、受诉法院的名称、起诉的时间、起诉人签名或盖章。 符合起诉条件:7 日内立案并通知当事人 法院的 不符合起诉条件:7 日内裁定不予受理(该裁定可上诉) 处理 受理后发现不符合起诉条件:裁定驳回起诉(该裁定可上诉) 原则:同一案件已经由其他有管辖权的法院依法审理,或判决、裁定已 经发生法律效力的案件,当事人起诉,不予受理。 A、对于裁定不予受理、驳回起诉的案件,原告再次起诉的,如果符合 起诉条件,应予受理。当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后,当事人以 同一诉讼请求再次起诉的,人民法院应予受理。 一事不再 理 B、赡养费、抚养费、抚育费案件,裁判生效后,因新情况、新理由, 一方当事人再行起诉要求增加或者减少费用的,人民法院应作为新案件 受理。 C、判决不准离婚和调解和好的离婚案件,判决、调解维持收养关系的 案件,没有新情况、新理由,原告在 6 个月内起诉的,不予受理。 D、当事人撤诉或者人民法院按撤诉处理的离婚案件,没有新情况、新 几种值 得注意 1、 女方怀孕期间、 分娩后 1 年内或者中止妊娠 6 个月内男方不得提出离 的处理 婚。女方提出离婚或者法院认为确有必要受理男方离婚请求的,人民法 情形 离婚案件 的特殊规 定 院应当受理; 2、夫妻一方下落不明,另一方只要求离婚,不申请宣告失踪或死亡的, 人民法院应当受理,对下落不明人用公告送达诉讼文书; 3、 在婚姻关系存续期间, 当事人不起诉离婚而单独要求过错方赔偿精神 损害赔偿的,人民法院不予受理。 对不属于本院管辖的案件,告知原告向有管辖权的人民法院起诉。 管辖的问 对比:案件受理后,人民法院发现自己受理的案件不属于本院管辖的, 题 应当裁定移送有管辖权的法院管辖 仲裁协议 超过诉讼 时效 有有效的仲裁协议,法院不得受理 当事人超过诉讼时效期间起诉的,人民法院应予受理,受理后查明无中 止、中断、延长事由的,判决驳回其诉讼请求 理由,原告 6 个月内起诉的,不予受理。 书面为原则,口头为例外 1、当事人的有关情况。

二、撤诉与缺席判决 撤诉与按撤 诉处理 主体 决定权 原告(注意是“诉”的原告) 法院 包括:有独三和反诉原告

拒不到庭或者未经许可中途退庭;不预交受理费。 按撤诉 补充:原告是无民事行为能力人,其法定代理人经传票传唤无正当理 处理 由拒不到庭,或者未经许可中途退庭,可以按撤诉处理 1、诉讼程序终结 2、诉讼费用由撤诉人承担,但减半收取 后果 3、诉讼时效重新计算 4、原告仍有起诉的权利(离婚案件除外) 不是必须到庭的被告,无独立请求权的第三人,反诉被告 ,申请撤诉 对象 未获批准的原告。 缺席判决 条件 经传票传唤,无正当理由拒不到庭或者未经许可中途退庭 补充:被告是无民事行为能力人,其法定代理人经传票传唤无正当理 由拒不到庭,或者未经许可中途退庭,可以缺席判决。 三、延期审理、诉讼中止和诉讼终结 文书 延期 2、当事人临时提出回避申请; 审理 情形 3、需要通知新的证人到庭,调取新的证据、重新鉴定、勘验或需要补充调查的; 4、其他。 文书 裁定 1、一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的; 2、一方当事人丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的; 诉讼 3、作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的; 中止 情形 4、一方当事人因不可抗拒的事由,不能参加诉讼的; 5、本案必须以另一案的审理结果为依据,而另一案尚未审结的; 6、其他应当中止诉讼的情形。 诉讼 文书 终结 四、一审审限:立案之日其六个月内审结,特殊情况需要延长,本院院长批准延长六个月;还需 要延长的报上级法院批准 五、判决、裁定与决定 1、案由、诉讼请求、争议事实和理由; 2、判决认定的事实、理由和法律依据; 内容 3、判决结果和诉讼费用的负担; 4、上诉期间和上诉法院 先行判决 判决 笔误 判决错误 原审人民法院可以提出原判决有错误的意见, 的纠正 错误 当事人上诉 报送二审人民法院 当事人不上诉 按审判监督程序处理 用裁定书补正 一审宣判后,原审人民法院发现判决有错误的 人民法院审理案件,其中一部分事实已经清楚,可以就该部分先行判决 裁定 决定 1、必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭;

1、不予受理、对管辖权有异议的;驳回起诉(可以上诉) 2、 财产保全与先予执行;准许或不准许撤诉;中止或终结诉讼;补正判 裁定 适用情形 决书中的笔误;中止或终结执行;不予执行仲裁裁决;不予执行公证机关 赋予强制执行力的债权文书;其他。 处理程序性事项 1、处理有关回避和妨碍诉讼的强制措施:可以复议,其中驳回回避申请为 决定 适用情形 原级复议,罚款拘留为上级复议 2、处理法院内部工作关系 3、指挥诉讼进程:延期审理等

第十三讲 简易程序
一、简易程序的适用 适用法院 审级 适用条件 基层法院及其派出法庭 一审民事案件 积极条件 事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件 A、起诉时被告下落不明的案件; B、发回重审和按照审判监督程序再审的案件; C、共同诉讼中一方或双方当事人人数众多的; 消极条件 D、法律规定应当适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人 破产还贷程序的。 E、人民法院认为不宜适用简易程序的案件。 二、简易程序的特点 起诉简便 可以口头起诉 可以使用稍口信、电话、传真、电子邮件等方式随时传唤当事人、证人 传唤方式简便 但是上述方式发送的开庭通知,未经当事人确认或者没有其他证据证明当事人已 经收到的,人民法院不得将其作为按撤诉处理或者缺席判决的依据 实行独任制 审判员一人独任审理 a、可以当庭举证,不适用举证期限 关于举证 b、可以协商确定举证期限,最长不超过 15 天;协商不成,人民法院指定 c、申请法院调查收集证据、申请证人作证应当在举证期限届满前提出。 程序的简化 审限 告知回避申请权不能省略 三个月,不得延长;转换为普通程序后,审限自立案之日起计算 适用简易程序审理的六类案件应当先行调解 婚姻家庭纠纷和继承纠纷,劳务合同纠纷,交通事故和工伤事故引起的权利义务 注重调解 关系较为明确的损害赔偿纠纷,宅基地和相邻权纠纷,合伙协议纠纷,诉讼标的 额较小的纠纷 有下列情形之一的,人民法院在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由部分可 以适当简化: A、当事人达成调解协议并需要制作民事调解书的; 裁判文书的简 B、一方当事人在诉讼过程中明确表示承认对方全部诉讼请求或者部分诉讼请求 化 的; C、当事人对案件事实没有争议或者争议不大的; D、 涉及个人隐私或者商业秘密的案件, 当事人一方要求简化裁判文书中的相关内

容,人民法院认为理由正当的; E、当事人双方一致同意简化裁判文书的。 裁判文书应当加盖法院印章,不得加盖法庭印章 1、原告提供了被告的准确地址,但法院无法向被告直接或者留置送达 简易程 应诉通知书的; (对比:原告无法提供被告准确地址,人民法院查证后 序转为 仍无法确定,可以被告不明确为由驳回起诉) 普通程 2、当事人对法院适用简易程序提出异议,人民法院认为异议成立 序 程序的转换 普通程 序转为 简易程 序 3、法院认为不宜适用简易程序审理的 1、原则不准:已经按照普通程序审理的案件,无论审判过程中发生情 况变化,均不得改用简易程序审理; 2、例外:基层法院适用一审普通程序审理的案件,当事人自愿选择适 用简易程序,人民法院审查同意的,可以适用简易程序

第十四讲 二审程序
一、上诉的提起 本案当事人: 主体 (原告、被告、有独立请求权第三人、判决承担义务的无独立请求权第三人) 委托代理人需要特别授权才能代为提起上诉 积极 对象 消极 2、二审法院作出的终审判决或者最高人民法院作出的一审判决 3、调解书不能上诉 上诉期 形式 判决15天,裁定10天;自送达之日起计算 提交书面上诉状 原则:谁上诉谁是上诉人;对谁提,谁是被上诉人;都上诉,都是上诉人,没有被上诉人。 难点:必要共同诉讼如何确定上诉人、被上诉人 1、该上诉是对于对方当事人之间权利义务分担有意见,不涉及共同诉讼人,以对方当事人 当事人 为被上诉人,未上诉的同一方按原审地位列明; 地位的 2、该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见,不涉及对方当事人利益的,未上诉的 列明 同一方当事人为被上诉人,对方当事人依原审地位列明; 3、该上诉对对方当事人以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的,未提出上诉的其他当 事人为被上诉人。 一审判决和四类裁定:不予受理、驳回起诉、管辖权异议、驳回破产申请 1、非讼程序(特别程序,督促程序,公式催告程序)作出的裁判

二、二审的程序 审判组织 审理范围 由审判员组成合议庭审理 仅对上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。但是如果发现在上诉请求外,原判决违 反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的,应当予以纠正。 注意:被上诉人在答辩中要求变更或者补充第一审判决内容的,第二审人民法院可不予 审查。 原则:开庭审理 审理形式 例外:经过阅卷和调查,询问当事人,在事实核对清楚后,合议庭认为不需要开庭的, 可以径行判决、裁定。

(1)一审就不予受理、驳回起诉、管辖权异议作出裁定的案件 (2)当事人提出上诉请求明显不能成立的案件; (3)原审裁判认定事实清楚,但是适用法律错误的案件; (4)原判决违反法定程序,可能影响正确判决,需要发回重审的案件。 三、二审的结案 原判认定事实清楚,适用法律正确 对判 二审 决的 的裁 上诉 判 原判决违反法定程序,可能影响公正审判 对裁 定的 上诉 调解 为撤销 和解 上诉 的撤 回 二审 裁定:30 日; 审限 起算:二审立案之日起计算。 注:发回重审,原审法院适用一审程序审理,判决为一审判决,当事人可以上诉。 考点提示:两审终审制度的贯彻 当事人在一审中已提出的诉讼请求,原审人民法院未作审理、判决 必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼 调解不成,发回重审 一审判决不准离婚的案件,上诉后,第二审法院认为应当判决离婚的, 就子女抚养、财产分割 原告增加独立诉讼请求或者被告反诉 调解不成,告知另行起诉 二审中当事人达成和解协议:可以制作调解书送达当事人;可以申请撤诉 二审判决宣告前,当事人可以申请撤回上诉,是否准许由二审法院裁定。 二审法院经审查认为一审判决确有错误,或者双方当事人串通损害国家、集体利益、社会公 共利益及他人合法权益的,不应准许。 判决:3 个月,特殊情况院长批准延长; 原裁定正确 不予受理的裁定错误 驳回起诉裁定错误 撤销原判,发回重审 裁定驳回上诉,维持原裁定 裁定撤销原裁定,指令一审法院受理 裁定撤销原裁定,指令一审法院审理 原判决适用法律错误 依法改判 不足 也可以依法改判 原判决认定事实错误,或者事实不清、证据 判决驳回上诉,维持原判 可以撤销原判,发回重审

二审中可以调解,调解达成协议,应当制作调解书,送达当事人,调解书送达后,原判决视

第十五讲 审判监督程序
一、再审的对象:已经生效的判决书、裁定书、调解书 例外:1、特别程序、非讼程序不适用再审; 2、依照审判监督程序审理后维持原判的案件,当事人不得申请再审; 3、判决解除婚姻关系的案件,不得申请再审; 判决 注意:当事人就离婚案件的财产分割问题申请再审 A、如果涉及判决中已经分割的财产,审查符合再审条件的立案再审; B、如果涉及判决书中未作处理的夫妻共同财产,告知当事人另行起诉。 裁定 调解书 不予受理和驳回起诉的裁定可以再审 违反自愿原则或者调解协议违反法律可以申请再审

二、再审的启动

1、各级人民法院院长认为本院已生效的判决、裁定确有错误,认为需要再审的,提 法院启 动再审 交审判委员会讨论决定; 2、最高人民法院对各级法院,上级人民法院对下级人民法院已经生效的判决、裁定 认为确有错误,有权提审或者指令下级法院再审。 最高人民检察院对各级人民法院,上级人民检察院对下级人民法院已 经发生效力的判决、裁定,发现有法定情形应当提出抗诉; 抗诉的提出 地方各级人民检察院发现同级人民法院已经生效判决、裁定有法定情 形之一,应当提请上级人民检察院向同级人民法院提起抗诉 A、有新证据,足以推翻原判决、裁定; B、原判决、裁定认定基本事实缺乏证据支持; C、原判决、裁定认定事实主要证据是伪造的; D、原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证; E、对审理案件需要的证据,当事人因客观原因不能收集,书面申请人 民法院调查收集,人民法院未调查收集的; 检察院 抗诉引 起再审 法定情形 I、无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当 事人因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由未参加诉讼的; J、违反法律规定,剥夺当事人辩论权利的; K、未经传票传唤,缺席判决的; L、原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的 M、据以作出原判决的判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的。 N、对于违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形,或者审判 人员在审理该案时贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的,人民法院 应当再审 抗诉的效果 法定情形 接受抗诉的法院应当在收到抗诉书之日起 30 日内作出再审裁定 同检察院抗诉的法定情形 A、判决、裁定生效后两年内; B、 两年后, 如果据以作出原判决、 裁定的法律文书被撤销或者被变更, 申请再审的 以及发现审判人员审理该案时贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的, 法定期间 自知道或者应当知道之日起三个月内提出。 C、注意:此处两年为不变期间。 向上一级人民法院申请再审;申请再审不停止原判决、裁定执行 当事人 申请程序 申请再 相关证据材料 审 法院在收到再审申请书之日起五日内,向对方当事人送达再审申请书 副本。对方当事人自收到之日起十五日内提交书面意见,不提交书面 意见,不影响法院审查。 再审申请的 人民法院在收到再审申请书之日起三个月内审查,特殊情况,院长批 审查与处理 准延长; 符合法定情形:裁定再审; 不符合法定情形:裁定驳回申请 三、再审的审理 应提交的材料:申请书,已经生效的判决、裁定、调解书,身份证明, F、原判决、裁定适用法律错误; G、违反法律规定,管辖错误; H、审判组织组成不合法或者应当回避的审判人员没有回避的;

法院决定再审的案 件

本院提审或者指令下级法院再审 A、由接受抗诉的法院审理;

检察院抗诉的案件 B、有法定情形 A—E(即证据问题)可以交下级人民法院审理。 A、因当事人申请而裁定再审的案件由中级以上法院审理; B、最高院、高院裁定再审的案件,由本院再审或者交由其他法院 再审,也可以交由原审法院再审。 做出生效裁判 的法院 审理 法院 该高院、 该中院 (原审法院) 中级法院 高级法院 或者其他中院 最高院、 该高院 (原审法院) 高级法院 最高法院 或者其他高院 A、原审人民法院对该案无管辖权的; 注意:不得指令原审 人民法院再审的情 形 B、审判人员在审理该案时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为 的; C、原判决、裁定是原审人民法院审判委员会讨论做出的; D、其他不宜指令原审人民法院再审的。 中止原判决执行 重新组成合议庭 合议庭 再审没有独立的审理程序 再审 程序 审理程序 A、 原生效判决、 裁判是第一审法院作出的, 按照第一审程序审理, 所作的判决、裁定可以上诉; B、原生效判决是第二审法院作出的,按照第二审程序审理,所作 判决裁定是生效判决、裁定,不得上诉; C、上级法院按照审判监督程序提审的,按照二审程序审理,所作 判决是生效判决、裁定,不得上诉。 1、审理范围不超过再审申请或者抗诉范围; 再审 2、当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的,不属于再审范围; 的范 3、涉及国家利益、社会公共利益,或者当事人在原审诉讼中已经依法要求增加、变更诉 围 讼请求,原审未予审理,且客观上不能形成其它诉讼的除外。 只要人民法院决定再审后,就应当裁定中止原判决执行 再审案件一律实行合议制;如果由原审法院再审,应当另行组成 当事人申请的再审 基层法院 中级法院 该中院 申请再审的法 再审该案的法院 院

1、按照审判监督程序决定再审或者提审的案件,由再审或者提审的人民法院在作出新的 判决、裁定中确定是否撤销、改变或者维持原判决、裁定; 达成调解协议的,应当制作调解书,调解书送达后,原判决、裁定视为撤销。 2、人民法院经再审审理认为,原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的,应予维持; 原判决、裁定在认定事实、适用法律、阐述理由方面虽有瑕疵,但裁判结果正确的,人 民法院应在再审判决、裁定中纠正上诉瑕疵后维持。 3、新证据证明原判决确有错误,应当改判; 4、按照一审程序再审案件时,一审原告申请撤回起诉的,是否准许,由人民法院裁定。 再审 裁定准许的,应当同时裁定撤销原判决、裁定、调解书。 的结 5、按照二审程序进行的再审案件中: 案 A、发现原判认定事实错误、不清的,应当在查清事实后改判,但如果原审人民法院便 于查清事实,化解纠纷的,可以撤销原判决,发回重审; B、一审、二审中违反法定程序,分情况处理: a、 不符合受理条件,裁定撤销一审、二审判决,驳回起诉; b、其他违反法定程序,可能影响公正审判的,裁定撤销一审二审判决,发回重审; 此处的其他违反程序指:违反回避规定;未经开庭审理而做出判决;适用普通程序审 理的案件当事人未经传票传唤而缺席判决;其他严重违反程序。 C、发现原审遗漏必须参加诉讼的当事人,调解,调解不成,发回重审; 案外人为必要共 案外 同诉讼当事人 人申 仅审理其对原判决提出异议部分的合法性, 做出驳回再审请求的判决 请再 审 案外人不是必要 或者撤销原判决相关判项,撤销原判决相关判项的,应当告知案外人 共同诉讼当事人 以及原审当事人可以提起新的诉讼解决争议。 b、按照二审程序再审时,调解,调解不成,撤销原判发回重审; a、按照一审程序再审时,追加其为当事人,做出新判决;

第十六讲 执行程序
审判是确认民事权利义务的程序(解决纠纷) 执行时实现民事权利义务的程序(不解决纠纷) 1、执行必须以生效的法律文书为依据; 执行 的原 则 2、执行标的有限原则:执行的对象只能是被执行人的财产和行为,不能对被执行人人身采取 强制措施; 3、申请执行与移送执行相结合; 4、依法保护权利人的合法权益与适当照顾被执行人的利益相结合。 1、人民法院制作的具有执行内容的生效法律文书,包括民事判决、裁定、调解书与支付令; 执行 根据 2、其他机关制作的由人民法院执行的法律文书,包括公证机关依法赋予强制执行效力的债权 文书,仲裁机构制作的依法由人民法院强制执行的仲裁裁决书; 3、人民法院制作的承认并执行外国法院判决、裁定或者外国仲裁机构的裁定书。 A、发生法律效力的民事判决、裁定,以及刑事判决、裁定的财产部分,由第一 审法院或者与第一法院同级的被执行财产所在地法院执行; B、发生法律效力的支付令,由制作支付令的法院负责执行; 执行 管辖 人财产所在地人民法院执行。 D、两个以上法院都有管辖权的,当事人可以向其中一个法院申请执行,当事人 向两个以上法院申请执行的,由最先立案的人民法院管辖,人民法院在立案前 管辖的确定 C、法律规定的由人民法院执行的其他法律文书,由被执行人住所地或者被执行

发现其他有管辖权的人民法院已经立案的,不得重复立案;立案后发现其他有 管辖权的法院已经立案的,应当撤销案件;已经采取执行措施的,应当将控制 的财产移交先立案的法院处理。 A、异议提出:收到执行通知书之日起 10 日内 B、异议的处理:异议成立——撤销执行案件,告知当事人向有管辖权的法院申 请执行; 管辖权异议 异议不成立——裁定驳回。 C、救济:当事人对执行管辖权异议的裁定不服,可以向上一级法院申请复议。 D、管辖权异议期间,复议期间不停止执行。 情形 变更管辖法 院 救济 结果 有执行管辖的法院收到执行申请之日起超过 6 个月未执行 申请人可以向上一级人民法院申请执行 上一级法院经审查,可以发出督促执行令, 责令原法院在一定期限内执 行,也可以决定由本院执行或者指令其他法院执行 生效的法律文书执行,一般应由当事人依法提出申请,生效的具有给付赡养费、 移送执行 扶养费、抚育费内容的法律文书、民事制裁决定书,以及刑事附带民事判决、 裁定、调解书,由审判庭移送执行机构执行 1、法律文书已经生效 2、申请人是生效法律文书确定的权力人或其继承人、权力承受人 3、当事人在法定期限(2年)内提出申请 起 执行 算 的启 动 申请执行 为义务之日其计算。 时效 中 止 A、情形:在申请执行时效期间的最后 6 个月内,因不可抗力或者其 他障碍不能行使请求权 B、后果:从该障碍消除之日起,申请执行时效继续计算。 时效 中 断 A、情形:当事人申请执行,当事人双方达成和解协议,当事人一方 提出履行要求,当事人一方同意履行义务。 B、后果:从中断时起,申请执行时效重新计算 不予 执行 执行 间履行,逾期不履行,强制执行; 通知 2、被执行人不履行法律文书确定的义务,并有可能隐匿、转移财产的,可立即采取执行措施。 被执行人或被执行财产在外地的,可以委托当地法院代为执行,也可以直接到当地执行。 受委托人民法院应当在收到委托函件后 15 日内开始执行,不得拒绝;如受委托法院自收到函 件 15 日内不执行的, 委托人民法院可以请求受委托人民法院的上级法院指令受委托法院执行。 委托 执行 受委托法院没有决定权: A、无权对委托执行的生效法律文书进行实体审查,只能向委托人民法院反映错误情况。 B、应严格按照生效法律文书规定和委托法院要求执行,对债务人履行债务的时间、期限、方 式需要变更的,应当征得申请执行人同意,并及时告知委托人民法院。 C、受委托人民法院遇有需要中止或终结执行情形,应当及时函告委托人民法院,由其作出裁 1、公证债权文书确有错误,人民法院裁定不予执行 2、仲裁裁决书符合法定情形 1、执行员接到申请执行书或者移交执行书,应当向被执行人发出执行通知,责令其在指定期 a、申请执行期限自法律文书确定的履行期限的最后一日起计算; b、 法律文书规定分期履行, 从规定的每次履行期间最后一日起计算; c、法律文书未规定履行期限的,从法律文书生效之日起计算; d、生效法律文书规定债务人负有不作为义务的,从债务人违反不作

定,在此期间暂缓执行。 D、委托执行中,案外人对执行标的提出异议的,受委托人民法院及时函告委托人民法院,由 委托人民法院作出裁定,在此期间,暂缓执行。 1、执行中,被执行人向法院提供担保(财产担保、第三人担保) ,经申请执行人同意,人民法 院可以决定暂缓执行与暂缓执行的期限; 执行 中的 担保 2、暂缓执行的期限:担保有期限的,应与担保期限一致,但最长不超过一年。 3、在暂缓执行期间,被执行人或者担保人对担保财产有转移、隐藏、变卖、毁损等行为,可 以恢复强制执行; 4、在暂缓执行期限届满后仍不履行,可以直接执行担保财产或者裁定执行担保人财产,应以 担保人应当履行义务部分为限。 1、执行过程当,当事人可自行达成和解协议,但人民法院不得进行调解。 执行 和解 2、当事人之间的和解协议合法有效并已经履行完毕,人民法院应作执行结案处理。 3、一方不履行和解协议,人民法院可以根据对方当事人的申请,恢复对原生效法律文书的执 行,但和解协议中已经履行的部分应当扣除;和解协议已经履行完毕的,不予恢复执行。 执行 回转 执行完毕后,据以执行的法律文书确有错误被人民法院撤销的,对已经执行的财产,人民法院 应当作出裁定,责令取得财产人返还,拒不返还的,强制执行。 A、被执行人不能清偿债务,但对第三人享有到期债权; 条件 B、经申请执行人或者被执行人申请 A、收到通知后 15 日内向申请执行人履行债务; 对第三人 B、收到通知后 15 日内提出异议; 的效力 既不履行债务,又不提出异议,法院可以裁定强制执行。 A、第三人在 15 日内提出异议的,不能对第三人强制执行,人民法院对异议不审 查,但是第三人提出自己没有能力或者自己与申请执行人无直接法律关系的,不 代位 关于异议 申请 B、第三人提出部分异议的, 对其没有提出异议的部分, 可以执行; 提出异议部分, 执行 不审查,不能强制执行 A、强制执行:第三人收到履行通知后不提出异议,也不履行的; 对第三人 的措施 B、 第三人收到法院要求其向申请执行人履行到期债务通知后, 擅自向被执行人履 行,造成已向被执行人履行的财产不能追回,第三人应在已履行的财产范围内与 被执行人承担连带责任,并可以追究其妨碍执行的责任。 不得再代 位执行 对该第三人作出强制执行的裁定后,第三人确无可供执行的财产,不得就第三人 对他人享有的到期债权强制执行。 1、被申请人是公民或者其他组织 参与 分配 申请时间 执行 承担 执行 (2)案外人对执行标的提出确有理由的异议的; 中止 执行 和终 中止 结 (5)人民法院认为应当中止的其他情形。 其他情形包括:人民法院已经受理一被执行人为债务人的破产申请的;被执行人确无 (4)作为一方当事人的法人或者其他组织中止,尚未确定权利义务承受人的; (3)作为一方当事人的公民死亡,需要等待继承人继承权利或者承担义务的; 条件 2、申请人已经取得执行依据或者已经起诉 3、被执行人的财产不足以清偿所有债权 执行程序开始后,被执行人的财产被执行完毕前 属于异议。

作为被执行人的公民死亡的,以其遗产偿还债务。作为被执行人的法人或者其他组织终止的, 由其权利义务承受人履行义务 (1)申请人表示可以延期执行的;

财产可供执行的;执行标的物是其他法院或者仲裁机构正在审理的案件争议表的无, 需要等待该案件审理完毕确定权属的;当事人一方申请执行仲裁裁决,另一方申请撤 销仲裁裁决的;被执行人向受理执行法院申请不予执行仲裁裁决,并提供担保的。 (1)申请人撤销申请; (2)据以执行的法律文书被撤销的; 执行 终结 (3)作为被执行人的公民死亡,无遗产可供执行,又无义务承担人的; (4)追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的; (5)作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款, 又无收入来源, 丧失劳动能力的; (6)人民法院认为应当终结的其他情形。 异议主体 理由和方式 对执 法院的处理 执行 异议 行行 对裁定的救济 为的 异议审查和复议期间,不停止执行。被执行人、利害关系人提供充分 异议 异议不停止执 有效的担保请求停止相应处分措施,可以准许;申请人提供充分、有 行 效担保,要求继续执行的,应当继续执行。 异议主体 异议理由 异议程序 对异议的审查 审查期间可对财产采取查封、扣押、冻结等保全措施,但不得处分 案外 异议成立 人对 执行 认为原判决、裁定错误 标的 救济 的异 (案外人异议之诉) 议 案外人异议之诉 A、 案外人起诉: 案外人为原告, 申请执行人为被告; 被申请执行人反对案外人主张的, 作为共同被告; B、申请执行人人起诉:申请执行人为原告,案外人为被告;被申请人反对申请人主张 的,作为共同被告。 1、 被执行人未按照执行通知履行法律文书确定的义务, 应当报告当前及收到执行通知 之日起前一年的财产情况;拒绝或者虚假报告,可以对被执行人或者其法定代理人、 财产 有关单位主要负责人予以罚款、拘留。 报告 2、报告财产后,财产情况发生变动的,应当自变动之日其十日内补充报告。 3、被执行人在报告期间履行全部债务的,应当裁定终结报告程序。 执行 强制支付迟延履 措施 行期间债务利息 及迟延履行金 加倍支付迟延履行期间债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文 书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金 侵权人拒不执行生效判决,不为对方恢复名誉、消除影响的,人民法院可 代履行 以采取公告、登报等方式,将判决书的主要内容与相关情况公布于众,费 用由被执行人负担,并可以追究其妨碍执行的责任。 被执行人未按判决、裁定及其他法律文书指定的期间履行给付义务,应当 与原判决、裁定无关 自裁定送达之日起15日内起诉 依照审判监督程序处理 审查结果 异议不成立 裁定驳回 裁定中止对该标的的执行 案外人 案外人对执行标的主张权利 在执行过程中提出书面异议 法院应当自收到书面异议之日起15日内进行(实质)审查 送达之日起10日内向上一级人民法院申请复议 15 日内审查,异议成立,裁定撤销或改正;异议不成立,裁定驳回 当事人、利害关系人 认为执行行为违反法律规定,向负责执行的人民法院提出书面异议

查询、冻结、划拨被执行人的存款 扣留、提取被执行人的收入 查封、扣押、拍卖被执行人的财产 搜查被执行人的财产 强制被执行人交付法律文书指定的财物或票证 其他执行措施 强制被执行人迁出房屋或者退出土地 强制被执行人履行法律文书指定的行为 办理财产证照转移手续 限制出境 征信系统记录不履行义务的信息 媒体公布不履行义务信息 1、被执行人及其所扶养家属生活所必须的物品、必须的生活费用、完成义 务教育所必须的物品、荣誉表彰的物品; 不得执行的财产 2、未公开的发明或未发表的著作; 3、金融机构交存在人民银行的存款准备金和备付金、营业场所

特别程序 第十七讲 特别程序 第一节 特别程序概说
选民资格,宣告失踪,宣告死亡,认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力,认定财产 适用范围 无主。 1、一审终审,判决书送达生效; 2、均由基层人民法院管辖; 3、不适用审判监督程序,如发现认定事实或适用法律确有错误,有原审法院按特别程序规定 撤销原判决,作出新判决。 主要特点 4、审判组织:选民资格案件或者其他重大疑难案件,由审判员组成合议庭;其他案件由审判 员一人独任审理。 5、审限:立案之日起 30 日内或者公告期满后 30 日内审结,院长批准可以延长;选民资格案 件必须在选举日前审结。

第二节 选民资格案件
公民不服选举委员会对选民资格的申诉所作的处理决定, 可以在选举日的五日前向选取所在地基 起诉 层人民法院起诉。 人民法院受理选民资格案件后,必须在选举日前审结。 审理 审理时,起诉人、选举委员会的代表和有关公民必须参加。 法院的判决书,应当在选举日前送达选举委员会和起诉人,并通知有关公民。

第三节 宣告失踪、宣告死亡案件
宣告失踪 法定情形 公民下落不明满两年 宣告死亡 1、公民下落不明满四年;

2、因意外事故下落不明满两年; 3、因意外事故下落不明,经有关机关证明不可能生存 公告期 管辖 文书 亡者归来 三个月 一年;因原因3宣告死亡公告期为3个月

下落不明人住所地基层人民法院 判决宣告失踪、死亡,或者判决驳回申请 经本人或者利害关系人申请,作出新判决,撤销原判决

第四节 认定公民无、限制民事行为能力
申请人 管辖 代理人 近亲属或者其他利害关系人 该公民住所地基层人民法院管辖 由该公民的近亲属(申请人除外)为代理人,近亲属推诿的,由人民法院指定其中 一人为代理人,该公民健康状况允许的,应当询问本人意见。 申请有事实依据的,判决认定其为无、限制民事行为能力人; 申请没有事实依据的,应当判决予以驳回; 根据被认定为无、限制民事行为能力或者监护人申请,证实其无、限制民事行为能 力原因已消除的,应当作出新判决,撤销原判决。

判决

判决的撤销

第五节 认定财产无主案件

管辖

财产所在地基层人民法院 受理申请后,经审查核实,应当发出财产认领公告: A、公告满一年无人认领,判决认定财产无主,收归国家或者集体所有; B、公告期间,有人对该财产提出请求,人民法院裁定终结特别程序,告知申 请人另行起诉,适用普通程序审理。 判决认定财产无主后,原财产所有人或者继承人出现,在诉讼时效期间可以对 财产提出请求,审查属实后,应当作出新判决,撤销原判决。

受理与判决

判决的撤销

第十八讲 非讼程序
一、督促程序(支付令) 1、给付标的为金钱和有价证券 2、请求给付的金钱和有价证券已到期,且数额确定 3、债权人和债务人之间无其他债务纠纷 4、支付令能送达债务人(支付令可以留置送达,但不能公告送达)
注:对于债务人不在我国境内,需要域外送达,或者虽在我国境内,但需要公告送达支付令的,不适 用督促程序

要件

管辖 法院的 审查 支付令 的效力 债务人 的异议

债务人住所地基层人民法院 人民法院在受理申请后,经审查债权人提供的事实、证据,对债权债务关系明确、合法的, 在受理之日起 15 日内向债务人发出支付令;申请不成立的,裁定驳回。 1、债务人应当在收到支付令之日起 15 日内清偿债务,或者向人民法院提出书面异议; 2、债务人在 15 日内既提出异议,又不履行支付令的,债权人可以向人民法院申请执行。 人民法院收到债务人提出的书面异议后,应当裁定终结督促程序(无须审查异议 异议的 理由是否成立) ,支付令自行失效; 效力 当事人可以通过向有管辖权的法院起诉的方式解决纠纷

几点说 明

1、债务人对债务本身没有异议,只是提出缺乏清偿能力,不影响支付令效力; 2、口头异议无效 3、债务人收到支付令后,不在法定期间提出书面异议,而向其他法院起诉的,不 影响支付令效力。

二、公示催告程序 1、情形:按规定可以背书转让的票据被盗、遗失、或者灭失 适用条件 2、申请:票据持有人申请 3、管辖:票据支付地基层法院 人民法院决定受理申请,应当同时通知支付人停止支付,并在三日内公告,催促利害关系 程序 人申报权利,公示催告的期间由人民法院决定,但不得少于 60 日 通知的效力 利害关系人的 申报 除权判决 票据无效。判决应当公告,自判决公告之日起,申请人有权向支付人请求支付 对利害关系人 的救济 审理组织 判决宣告票据无效的,应当组成合议庭审理 利害关系人因正当理由不能在判决前向人民法院申报的,自知道或者应当知道判决公告之 日起一年内,可以向作出判决的法院起诉 公示催告阶段可以由审判员一人独任审理; 支付人收到通知后应停止支付至公示催告程序终结;公式催告期间转让票据行为无效 利害关系人应当在公式催告期间向人民法院申报。人民法院收到申报后,应裁定终结公式 催告程序;申请人和申报人可以通过起诉方式解决争议 在公示催告期间无人申报,或者申报被驳回,人民法院根据申请人申请,作出判决,宣告

第十九讲 涉外程序
委托中国律师代 理诉讼原则 外国人、无国籍人或者外国企业、组织在我国起诉、应诉,需要委托律师代理诉讼的, 只能委托中国律师代理诉讼,外国律师不能以律师身份参加诉讼。

一、涉外民事诉讼的管辖 因合同纠纷或者其他财产权益纠纷,对在中国领域内没有住所的被告提起诉讼,如果合同在 中国签订或者履行,或者诉讼标的物在中国,或者被告在中国有可供扣押的财产,或者被告 牵连管辖 在中国设有代表机构的,可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地,可供扣押的 财产所在地,侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。 涉外合同或者涉外财产权益纠纷当事人可以书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院 协议管辖 管辖。选择中国法院管辖的,不得违背级别管辖和专属管辖规定。 涉外民事诉讼被告对人民法院管辖不提出异议,并且应诉答辩的,视为承认该人民法院有管 应诉管辖 辖权。 因在中国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资 专属管辖 源合同发生纠纷提起的诉讼,由中国法院管辖。 二、涉外民事诉讼的期间 被告在中国没有住所的,答辩期为收到副本后 30 日,被告申请延期的,是否准许由 答辩期间 人民法院决定。 在中国没有住所的当事人对判决、裁定上诉期为 30 日,被上诉人答辩期为收到副本 上诉期间 后 30 天;当事人可以申请延长上诉期、答辩期,是否准许由人民法院决定。 审限 法院审理涉外民事案件不受一审、二审审限的限制

三、财产保全

诉前财产保全和诉讼中财产保全均需当事人申请 诉前财产保全后的起诉期为 30 天 四、涉外民事诉讼的送达 1、依照条约规定方式送达 2、外交途径:人民法院—我国外交机关—受送达国驻我国外交机关—受送达国外交机关—该国有 管辖权法院—受送达人 3、我国驻外使、领馆代为送达:我国司法机关直接委托我国驻当事人所在国使、领馆向该国中国 籍当事人送达法律文书 4、向受送达人委托的人送达 5、向受送达人设在我国的代表机构送达 6、邮寄送达:需要受送达人所在国法律允许 7、公告送达:上述方式均不能送达时,可公告送达。 五、司法协助 1、外国驻中国使领馆可以向其本国公民送达文书、调查取证,但不得违反中国法律, 并不得采取强制措施。 2、我国法院应外国法院的请求提供司法协助,依照中国法律规定的程序进行。外国 法院请求采取特殊方式的, 也可以按照其请求的特殊方式进行, 但不得违反中国法律。 1、直接由当事人向我国有管辖权的中级人民法院申请执行; 对外国法院裁判 2、由外国法院按照我国与外国间的条约关系或互惠关系向我国 的承认与执行 法院申请 对外国仲裁裁决 由当事人直接向被执行人住所地或财产所在的中级人民法院申请 的承认与执行

一般司法协助(代 为送达文书、调查 取证)

特殊司法协助

第二十讲 仲裁与仲裁法概述
一、仲裁的范围

可以仲裁的纠纷 不能仲裁的纠纷

财产纠纷(平等主体之间的合同纠纷和其他财产权益纠纷) ;

1、婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷; 2、依法应当由行政机关处理的行政争议。 劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷可以仲裁, 但是不是 《仲 注意 裁法》意义上的仲裁,由法律另行规定。 二、仲裁的原则与基本制度 1、自愿原则; 基本 2、根据事实,符合法律规定、公平合理原则; 原则 3、独立仲裁原则 基本 协议仲裁 仲裁必须依据双方当事人之间所订立的有效的仲裁协议,没有仲裁协议就没有仲 裁

制度 或裁或审

一裁终局

有效的仲裁协议排斥除法院对案件的司法管辖权。只有在没有仲裁协议或者仲裁 协议无效的情况下,法院才可以行使司法管辖权予以审理 1、仲裁裁决一经作出,即为终局裁决。 (且裁决书自作出之日起发生法律效力) 仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉,仲裁委员 会或者人民法院不予受理。

三、仲裁委员会 仲裁委员会的设 立 设立地区(省级人民政府所在市,其他有需要的设区的市) 设立程序、登记机关、设立条件,仲裁委员会的组成 1、公道正派 2、业务上的要求: (一) 从事仲裁工作满 8 年的; (二) 从事律师工作满 8 年的; (三) 担任仲裁员的条 曾任审判员满 8 年的; (四)从事法律研究、教学工作并具有高级职称的; (五)具 件 有法律知识、从事经济贸易等专业工作并具有高级职称或者具有同等专业水平的。

四、仲裁协议 形式 书面形式, (仲裁条款、仲裁协议书、其他书面形式文) 1、请求仲裁的意思表示 2、仲裁事项:争议事项具有可仲裁性 3、选定的仲裁委员会(明确具体) a、仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确,但能够确定具体的仲裁机构的,应当认定选定 了仲裁机构。 b、仲裁协议仅约定纠纷适用的仲裁规则的,视为未约定仲裁机构,但当事人达成补充协 议或者按照约定的仲裁规则能够确定仲裁机构的除外。 c、仲裁协议约定两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲 裁;当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效。 d、仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的,该仲裁机构视为约 定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申 请仲裁;当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效。 e、当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的,仲裁协议无效。 但一方向仲裁机构申请仲裁,另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除 外。 1、对当事人——约束当事人纠纷解决方式选择权,纠纷发生后当事人只能通过 向仲裁协议所确定的仲裁机构申请仲裁,不能就该纠纷向人民法院提起诉讼。 2、对法院——排除其司法管辖权。 3对仲裁委员会——授予其管辖权并限定其仲裁范围 效力体 ★注意:人民法院的应诉管辖权(仲裁法26条) 现 当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理 后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协 议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为 放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。

内容

效力

1、人民法院裁定: 中级人民法院) (中级 中级 A、仲裁协议约定的仲裁机构所在地 仲裁机构所在地; 仲裁机构所在地 B、约定仲裁机构不明确为仲裁协议签订地 仲裁协议签订地或者被申请人住所地。 被申请人住所地。 仲裁协议签订地 被申请人住所地 C、涉外仲裁协议的效力的确认:仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲 裁协议签订地、申请人住所地、被申请人住所地; D、如涉及海事海商纠纷,由上述地点的海事法院管辖;如上述地点无 海事法院,由就近的海事法院管辖。 2、仲裁委员会决定。 确认 效力的 机关 确认 会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决 定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。 当事人对仲裁协议的效力有异议,应当在仲裁庭首次开庭前提出。 (最高法批复)当事人对仲裁协议的效力有异议,一方当事人申请仲裁 机构确认仲裁协议效力,另一方当事人请求人民法院确认仲裁协议无 效,如果仲裁机构先于人民法院接受申请并已作出决定,人民法院不予 受理;如果仲裁机构接受申请后尚未作出决定,人民法院应予受理,同 时通知仲裁机构终止仲裁。 时间 仲裁条 款的独 立性 仲裁庭首次开庭前 (仲裁法20条)当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员 注意: 注意:法院的确认权优先

仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效 力。

仲裁条 款效力 的扩张

仲裁协 议的无 效与失 效

1、 当事人订立仲裁协议后合并、 分立的, 仲裁协议对其权利义务的继受人有效, 另有约定的除外。 2、 当事人订立仲裁协议后死亡的,仲裁协议对承继其仲裁事项中的权利义务 的继承人有效,另有约定的除外。 3、 债权债务全部或者部分转让的, 仲裁协议对受让人有效, 但当事人另有约定、 另有约定、 另有约定 在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议 不知有单独仲裁协议的除外。 在受让债权债务时受让人明确反对 不知有单独仲裁协议 无效: 1、以口头方式订立的仲裁协议无效; 2、约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围,仲裁协议无效; 3、无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议无效; 4、一方采取胁迫手段,迫使对方订立仲裁协议的,该协议无效; 5、仲裁协议对仲裁事项没有约定或约定不明确,或者仲裁协议对仲裁委员会没 有约定或者约定不明确,当事人对此又达不成协议的,仲裁协议无效 失效: 1、该纠纷已经裁决(包括裁决被撤销、不予执行) 2、当事人协议放弃已经签订的仲裁协议,使该仲裁协议失效。 (明示放弃、明示或者默示变更纠纷解决方式) 3、期限届满 后果:对当事人、法院、仲裁委员会

五、仲裁程序 1、当事人向仲裁委员会递交财产保全书面申请 2、仲裁委员会应当将当事人的申请按照民诉法规定提交人民法院(被申 被申 请人住所地或者财产所在地 财产所在地基层人民法院, 涉外仲裁中则提交被申请人住 请人住所地 财产所在地 被申请人住 所地或者财产所在地 财产所在地中级人民法院) 所地 财产所在地

仲裁中 的保全

财产 保全

3、人民法院依照民诉法规定进行审查,并且裁定是否保全(对该裁定可 依照民诉法规定复议一次,复议不停止裁定执行) 。 1、当事人向仲裁委员会递交财产保全书面申请 证据 保全 2、仲裁委员会应当将当事人的申请按照民诉法规定提交人民法院(证据 证据 所在地基层人民法院,涉外仲裁中则提交证据所在地 证据所在地中级人民法院) 所在地 证据所在地 3、人民法院依照民诉法规定进行审查,并且裁定是否保全。

总结 1、当事人应当向仲裁委申请,但仲裁委无权裁定,无权采取保全措施 2、与民事诉讼不同:仲裁中只能依当事人申请保全证据和财产,民诉中法院可以 依职权保全。 1、仲裁庭组成形式:当事人约定由一名仲裁员组成或者三名仲裁员组成;当事人 没在指定期限内约定的,由仲裁委主任指定。 2、仲裁员确定: 仲裁庭 A、三名仲裁员组成:当事人各自选定或者各自委托主任指定一名仲裁员,第三名 的组成 仲裁员(即首席仲裁员)由当事人共同选定或者共同委托主任指定。当事人规定期 间没有选定的,由主任指定。 B、一名仲裁员:当事人共同选定或者共同委托主任指定 1、回避对象:仲裁员 2、回避理由: a、是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属; b、与本案有利害关系; c、与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的; 仲裁员 的回避 与更换 d、.私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的。 3、回避方式:自行回避、申请回避 4、回避决定:仲裁员——主任;主任——仲裁委员会 5、回避的后果: a、重新选定或者指定仲裁员(按照仲裁法程序) b、已经进行的程序是否重新进行:当事人可申请,由仲裁庭决定;仲裁庭也可以 自行决定。 (对比:民诉中回避不会导致已经进行的程序重新进行) 6、仲裁员的更换 1、开庭审理为原则,书面审理为补充(要求当事人协议不开庭) 仲裁审 2、不公开审理为原则,公开审理为补充(当事人协议公开的,可以公开,但是涉 理方式 及国家秘密的除外) 1、撤回申请或者视为撤回申请 A、撤回申请,撤回后反悔的可以依据仲裁协议重新仲裁(原仲裁协议依然有效) B、视为当事人撤回申请处理:a、申请人经书面通知,无正当理由不到庭 b、未经仲裁庭许可中途退庭的 特殊问 题 2、缺席裁决:被申请人经书面通知,无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途 退庭的 注意对比:仲裁中无拘传制度,且由于仲裁纠纷均为财产纠纷,故无“必须到庭的 被申请人”这一概念。在民诉中,对于非必须到庭的被告,无正当理由不到庭的, 缺席判决;对于必须到庭的被告,无正当理由不到庭,先延期一次,再通知不到的 拘传。 仲裁中 的和 和 解 1、达成和解协议后的处理:请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,或者撤回 仲裁申请。

解、调 解、裁 决

(思考:能否请求仲裁庭根据和解协议制作调解书?) 2、当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后反悔的,可以根据(原)仲裁协议 申请仲裁。 仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解。当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解。 1、达成调解协议后的处理:仲裁庭应当制作调解书 调解书或者根据协议的结果制作 调解书 裁决书。 裁决书 2、调解书的生效:当事人签收后。 ★对比与总结: 民事诉讼中原则上不能根据调解协议制作判决书,只能制作 调 调解书,仅存在以下下两个例外: 解 1)无民事行为能力人的离婚案件中,由当事人的法定代理人进行诉讼。经 调解达成调解协议后,当事人要求法院根据调解协议的内容制作判决书的, 法院可以准许; 2)涉外民事诉讼中,当事人经法院调解达成调解协议后,要求法院按照调 解协议的内容制作判决书的,法院可以准许。 1、裁决的作出:少数服从多数为原则,形不成多数意见时按照首席仲裁员的 意见作出(不同意见记入笔录) 2、裁决书 A、内容:仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担、裁 决日期。 B、签名: 由仲裁员签名, 对裁决持不同意见的仲裁员可以签名, 也可以不签。 裁 决 3、裁决书的补正 A、补正理由:文字错误;计算错误;仲裁中已裁决,但裁决书遗漏的事项。 B、补正方式:当事人申请补正(收到裁决书之日起30日内) 仲裁庭自行补正 4、裁决书的效力: A、当事人不得就已经裁决的事项再行申请仲裁,也不得起诉。 B、裁决自作出之日起生效。 C、仲裁裁决具有执行力。

六、司法对仲裁的支持——仲裁裁决的执行 仲裁裁决具有强制执行力 当事人在法定期间内向有管辖权人民法院提出申请。 a、当事人申请 b、向有管辖权法院提出:被执行人住所地或被执行财产所在地中级人民法院 执行条件 c、法定期间内提出申请:两年(同民诉,可中止、中断) 。 d、一方申请执行裁决,另一方申请撤销裁决的,裁定中止执行。 人民法院裁定撤销裁决的,应当裁定终结执行。撤销裁决的申请被裁定驳回的, 裁定恢复执行。 七、司法对仲裁的监督——撤销仲裁裁决(仲裁调解书不能撤销) 依职权撤销仲裁 裁决 依申请撤销仲裁 裁决 法院一般不能依职权撤销仲裁裁决,人民法院认定该裁决违背社会公共利 益的,应当裁定撤销。 A、申请主体:当事人(仲裁申请人、被申请人) B、管辖权:仲裁委员会所在地中级人民法院

C、法定期限:收到裁决书之日起6个月 D、法定情形: (一)没有仲裁协议的; (二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的; (三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的; (四)裁决所依据的证据是伪造的; (五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的; (六)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的; E、审查期限:受理撤销申请之日起2个月 F、审查结果: 1、未发现有撤销理由——裁定驳回撤销仲裁裁决申请(该裁定不能上诉, 驳回后,原仲裁裁决具有执行力) 2、发现有撤销理由——裁定撤销仲裁裁决或者通知仲裁委员会重新仲裁 a、撤销仲裁裁决(该裁定不能上诉不得申请再审。可以部分撤销可分的超 出协议范围,不属于当事人申请仲裁事项的部分。仲裁裁决撤销后,当事 人可以重新达成仲裁协议仲裁或者起诉。 ) b、通知仲裁庭重新仲裁,并裁定中止撤销程序 (情形: (一)仲裁裁决所根据的证据是伪造的; (二)对方当事人隐瞒了 足以影响公正裁决的证据的。人民法院应当在通知中说明要求重新仲裁的 具体理由。 两点注意:1、无需重新组成仲裁庭2、对该通知,仲裁庭可以决定是否 采纳,如仲裁庭拒绝重新仲裁,法院应当恢复撤销程序) 八、司法对仲裁的监督——裁定不予执行 (一)当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的; (二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的; (三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的; 情形 (四)认定事实的主要证据不足的; (五)适用法律确有错误的; (六)仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的。 受理执行申请的法院(回顾:执行仲裁裁决由被执行人住所地或者被执行财产所 管辖法院 在地中级人民法院管辖) A、当事人请求不予执行仲裁调解书 不予支持不 B、当事人请求不予执行根据和解协议制作的裁决书 予执行申请 C、当事人向人民法院申请撤销仲裁裁决被驳回后,又在执行程序中以同样理由提 的情况 出不予执行的 不予执行的 后果 九、涉外仲裁裁决的撤销与不予执行 撤销与不予执行的理由相同 (一)当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的; 情 (二)被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知,或者由于其他不属于被申 形 请人负责的原因未能陈述意见的; 对不予执行裁定不能申请再审。当事人可以重新达成仲裁协议仲裁,也可以起诉。

(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁规则不符的; (四)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。


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